Il fallimento nei Paesi Bassi: come funziona per imprenditori e creditori

Un tribunale olandese dichiara fallita un'azienda o una persona quando il debitore ha smesso di pagare i propri debiti e ha più di un creditore. L'eccezione principale: un debitore che si rifiuta di pagare una singola fattura effettivamente contestata non è dichiarato fallito, così come un'azienda con patrimonio netto negativo che continua a pagare i propri fornitori. Di seguito troverete informazioni su come funziona il test, come viene presentata e decisa un'istanza di fallimento, cosa fa il curatore fallimentare, chi viene pagato per primo e cosa devono fare amministratori e creditori.

Le norme sono contenute nella legge fallimentare ( Faillissementswet , Fw). Una volta che un tribunale dichiara il fallimento ( faillissement ), tutti i beni del debitore passano sotto il controllo di un curatore nominato dal tribunale ( curator ). Un giudice di controllo ( rechter-commissaris ) vigila sull'operato del curatore. Quest'ultimo vende i beni e distribuisce il ricavato tra i creditori secondo l'ordine stabilito dalla legge.

Bankruptcy ends a business; it does not rescue it. If you want to keep the company alive, look first at a WHOA composition or a suspension of payments, discussed below, because from the day of the judgment the trustee takes over.

Quando un tribunale olandese dichiara il fallimento?

Un tribunale dichiara il fallimento quando il debitore si trova nella condizione di aver cessato di pagare ( opgehouden te betalen ). In pratica, ciò significa che esiste almeno un credito esigibile e almeno un altro creditore.

L'articolo 1 della legge fallimentare stabilisce questo unico criterio. La giurisprudenza lo integra con due requisiti che il creditore richiedente deve rendere plausibili. In primo luogo, deve esistere un credito esigibile. In secondo luogo, deve esserci almeno un altro creditore. Questo secondo requisito è detto pluralità di creditori ( pluraliteit van schuldeisers ). Un debitore che si rifiuta di pagare una fattura contestata non è fallito. Un debitore con più creditori che non può pagare lo è.

L'insolvenza in senso contabile non è il criterio determinante. Non importa se i debiti superano le attività. Un'azienda con un bilancio sano ma senza liquidità può essere dichiarata fallita. Un'azienda con patrimonio netto negativo che continua a pagare i propri fornitori non può esserlo. Il tribunale esamina il comportamento di pagamento e la situazione al momento dell'udienza.

Fa differenza se il debitore sia una persona fisica o un'azienda?

Sì, un bel po'. Un'azienda scompare dopo il fallimento, mentre una persona si ritrova con i debiti non pagati.

La procedura si applica sia alle persone fisiche che alle persone giuridiche. Quando una persona giuridica viene dichiarata fallita e non rimane nulla, cessa di esistere. I suoi debiti non pagati scompaiono con essa. Quando una persona fisica viene dichiarata fallita, la parte non pagata di ciascun debito può essere esigibile anche dopo la conclusione della procedura fallimentare. Il fallimento, quindi, non offre a una persona fisica la possibilità di ricominciare da zero. Solo il regime di ristrutturazione del debito per le persone fisiche previsto dalla legge ( Wet schuldsanering natuurlijke personen , Wsnp) può farlo.

Quale procedura è più adatta: fallimento, sospensione dei pagamenti, WHOA o WSNP?

La legge olandese sull'insolvenza prevede quattro vie. Il fallimento comporta la liquidazione, la sospensione dei pagamenti consente di guadagnare tempo, il WHOA (Whose Oversight and Ownership Agreement) ristruttura i debiti senza ricorrere all'insolvenza e il Wsnp (Washington State Procedures) estingue i debiti di una persona fisica.

Scegliere il percorso sbagliato, o scegliere troppo tardi, è l'errore più costoso in questo campo. La tabella seguente illustra le principali differenze.

La WHOA è la via più spesso trascurata. Il suo nome completo è Legge sulla Conferma degli Accordi di Composizione Privata ( Wet homologatie onderhands akkoord ). Consente a un'azienda che si avvia verso l'insolvenza, ma che ha ancora un'attività redditizia, di imporre un concordato ai creditori non consenzienti. Può vincolare anche gli azionisti, purché siano rispettate le garanzie previste dalla legge.

Il programma WHOA funziona solo finché c'è ancora qualcosa da ristrutturare. In pratica, ciò significa mesi prima che venga presentata un'istanza di fallimento. Il nostro articolo sul programma WHOA spiega la procedura. La sospensione dei pagamenti è trattata in un articolo separato.

Quali sono i costi e la durata di queste procedure?

That differs too much between cases to give a reliable figure. A bankruptcy without assets is often closed within months; a group insolvency with foreign subsidiaries can run for years.

The supervisory judge fixes the trustee’s fee, and that fee is paid out of the estate before the creditors receive anything. The fees of a WHOA restructuring are paid by the company itself, and they can be substantial.

Come viene presentata e decisa una richiesta di fallimento?

Esistono tre vie: il debitore presenta una propria dichiarazione, un creditore si rivolge al tribunale oppure la procura interviene nell'interesse pubblico. La decisione spetta al tribunale distrettuale del luogo di residenza o di attività del debitore.

Come si presenta la propria istanza di fallimento?

Si utilizza il modulo fornito dal tribunale, non è necessario un avvocato e la magistratura non addebita alcuna tassa per questa procedura. Ciò di cui il tribunale ha bisogno è un quadro completo della vostra situazione finanziaria.

Una persona fisica o il consiglio di amministrazione di una persona giuridica possono presentare la propria dichiarazione ( eigen aangifte ). Il modulo indica quali documenti allegare. È necessario fornire un rendiconto aggiornato di attività e passività, un elenco di tutti i creditori con importi e indirizzi, una panoramica delle attività e del loro valore reale, estratti conto bancari recenti e i contratti di lavoro di eventuali dipendenti. Una dichiarazione incompleta comporta una perdita di settimane. Queste settimane sono cruciali quando è previsto il pagamento degli stipendi.

Come funziona una petizione di un creditore?

Ai sensi dell'articolo 5 della legge fallimentare, la richiesta di fallimento deve essere presentata da un avvocato olandese ( advocaat ) e il creditore è tenuto a pagare una tassa giudiziaria. Il creditore deve dimostrare la plausibilità sia della propria pretesa che di quelle degli altri creditori.

Di solito il creditore nomina un creditore di garanzia il cui credito non è stato pagato. Non esiste un importo minimo stabilito per legge per il credito. Quando un debitore contesta l'esiguità del credito o lo ritiene contestato, la questione non è se il credito possa essere accertato rapidamente in questi procedimenti sommari. La tassa giudiziaria viene stabilita annualmente e pubblicata dalla magistratura. È più alta per le organizzazioni che per i privati.

Cosa succede durante l'udienza?

L'udienza si svolge in camera di consiglio, di solito entro poche settimane, ed è breve. Il tribunale spesso si pronuncia il giorno stesso o poco dopo.

Il debitore può comparire e spiegare perché i requisiti non sono soddisfatti o perché il credito è effettivamente contestato. Il debitore può anche chiedere la sospensione dei pagamenti, che il tribunale può concedere. Spesso è opportuno mettere per iscritto la propria posizione prima dell'udienza. Se il debitore paga o garantisce il credito prima della sentenza, di norma la base per la richiesta di pagamento decade.

Nella sua sentenza, il tribunale nomina il curatore fallimentare e il giudice di vigilanza. Il fallimento viene iscritto nel Registro Centrale delle Insolvenze , consultabile da chiunque.

Cosa cambia il giorno del giudizio?

Il debitore perde immediatamente il potere di gestire e disporre dei propri beni. I creditori non possono più far valere i propri crediti individualmente.

I pignoramenti decadono. I procedimenti pendenti relativi a crediti che devono essere verificati nell'ambito della procedura fallimentare vengono sospesi. È possibile impugnare la dichiarazione di fallimento, ma i termini sono brevi. Nel frattempo, la sentenza ha effetto immediato.

Che cosa fa il curatore fallimentare?

Il curatore fallimentare gestisce e liquida il patrimonio nell'interesse di tutti i creditori congiuntamente, sotto la supervisione del giudice di vigilanza. Il curatore fallimentare non è il consulente del debitore e non rappresenta alcun singolo creditore.

In practice the trustee takes possession of the books and records and secures the assets. The trustee decides whether to continue the business for a while, collects outstanding invoices and sells what can be sold. The trustee also publishes reports on the bankruptcy at regular intervals.

Il curatore fallimentare può annullare le transazioni effettuate prima della dichiarazione di fallimento?

Sì. Gli atti giuridici che hanno leso i creditori possono essere annullati tramite l'azione di revocatoria ( faillissementspauliana ).

Per determinati atti compiuti nell'anno precedente la dichiarazione di fallimento, l'articolo 43 della legge fallimentare presume che entrambe le parti fossero consapevoli del danno che i creditori avrebbero subito. Ciò include molti atti compiuti con parti correlate. La controparte deve quindi dimostrare il contrario. Il trasferimento di beni a un acquirente amico poco prima della dichiarazione di fallimento è il modo più comune in cui un amministratore può trasformare una situazione negativa in responsabilità personale.

Il secondo importante potere del curatore fallimentare è quello di indagare su come il consiglio di amministrazione ha gestito la società. Da tale indagine scaturiscono le rivendicazioni contro gli amministratori. Le analizzeremo più avanti.

Come presentano i creditori le loro richieste di risarcimento?

I creditori presentano le loro richieste al curatore fallimentare, non al tribunale. Il curatore fallimentare verifica ogni richiesta confrontandola con i registri.

Le controversie sui crediti vengono trattate durante l'udienza di verifica ( verificatievergadering ) o in procedimenti separati che ne conseguono. In molti casi di fallimento nei Paesi Bassi non si tiene mai un'udienza di verifica. Il patrimonio risulta essere insufficiente e il tribunale chiude la procedura fallimentare per mancanza di beni. Presentare un reclamo è comunque vantaggioso. Costa poco ed è l'unico modo per ottenere una quota di un eventuale risarcimento.

Chi viene pagato per primo?

È la legge a stabilire l'ordine, non la negoziazione. I creditori garantiti vengono prima, poi le spese del patrimonio, quindi i creditori privilegiati e infine i creditori ordinari.

I creditori con diritto di pegno o ipoteca sono esclusi dalla procedura fallimentare. Possono escutere le loro garanzie come se non vi fosse fallimento, sebbene il curatore fallimentare possa concedere loro un termine ragionevole per farlo. Ciò che rimane va in primo luogo ai debiti della massa fallimentare . Questi includono il compenso del curatore e gli obblighi assunti dal curatore stesso. Seguono i crediti privilegiati, tra cui spiccano quelli dell'amministrazione fiscale e dei dipendenti. Solo in seguito i creditori chirografari ordinari si dividono il rimanente, in proporzione ai loro crediti. In una massa fallimentare, i creditori ordinari spesso non ricevono nulla.

Che fine fanno i dipendenti in caso di fallimento?

I contratti di lavoro non si estinguono automaticamente con la dichiarazione di fallimento. Il curatore fallimentare può dare preavviso senza l'autorizzazione dell'UWV o del tribunale, e con un periodo di preavviso ridotto.

Ai sensi dell'articolo 40 della legge fallimentare, il curatore fallimentare rispetta il periodo di preavviso concordato o previsto dalla legge, ma non è mai tenuto a dare un preavviso superiore a sei settimane. In pratica, il curatore dà il preavviso entro pochi giorni. Fino alla scadenza dei contratti, questi rimangono in vigore e i salari relativi a tale periodo diventano debiti del patrimonio fallimentare.

I dipendenti sono tutelati dal sistema di garanzia salariale gestito dall'UWV. Questo sistema si fa carico dei salari non pagati per un periodo limitato prima della cessazione del rapporto di lavoro, dei salari durante il periodo di preavviso e delle indennità per ferie maturate entro i limiti di legge. I dipendenti possono presentare domanda direttamente all'UWV, di solito durante un incontro informativo organizzato dal sindacato. Il sistema non copre l'indennità di transizione in caso di licenziamento da parte del sindacato. Non copre inoltre le richieste presentate al di fuori dei termini di legge.

Che cos'è un piano di riavvio dopo la bancarotta?

Un "restart" (o "doorstart ") è la vendita, da parte del curatore fallimentare, delle parti redditizie dell'azienda a una nuova società. Non si tratta di un modo per estinguere i debiti: l'acquirente acquisisce le attività, mentre i vecchi debiti rimangono nel patrimonio fallimentare.

Spesso, i beni venduti sono costituiti da azioni, contratti, clientela e avviamento. Il curatore fallimentare deve ottenere il miglior prezzo possibile per i creditori. Un ex amministratore che desidera riacquistare l'azienda verrà quindi messo a confronto con altri offerenti e dovrà pagare un prezzo di mercato.

In caso di fallimento effettivo, i dipendenti non hanno un diritto automatico a rimanere nell'azienda. L'articolo 7:666 del Codice Civile olandese non si applica alle norme sul trasferimento d'azienda quando il datore di lavoro è stato dichiarato fallito. L'acquirente sceglie chi assumere e a quali condizioni, nei limiti del principio di parità di trattamento. Qualora la vendita sia stata concordata prima del fallimento tramite un accordo di pre-pack, la situazione è meno definita ed è necessaria una consulenza specifica. Il nostro articolo sulla ripresa dell'attività dopo il fallimento tratta in dettaglio questa opzione.

Quando un amministratore è personalmente responsabile dopo un fallimento?

Un amministratore è responsabile per il deficit del patrimonio fallimentare se il consiglio di amministrazione ha manifestamente gestito male la società nei tre anni precedenti al fallimento, e tale gestione è stata una causa determinante del fallimento stesso. La responsabilità limitata di una società a responsabilità limitata (BV) tutela l'azionista, non l'amministratore che ha gestito male la società.

Questa norma è contenuta nell'articolo 2:248 del Codice Civile olandese (BW). Ciascun amministratore è responsabile in solido nei confronti del patrimonio fallimentare. Il curatore fallimentare presenta l'istanza di fallimento per conto di tutti i creditori. Ai sensi del paragrafo 6, viene considerata solo la cattiva gestione avvenuta nei tre anni precedenti il ​​fallimento. L'eventuale liberatoria concessa dagli azionisti all'amministratore non pregiudica l'azione legale.

Quali errori amministrativi facilitano la presentazione di un reclamo?

Tenuta inadeguata dei registri contabili e presentazione tardiva dei bilanci annuali. Entrambe le situazioni creano una presunzione legale a sfavore del consiglio di amministrazione.

Se il consiglio di amministrazione non ha tenuto una contabilità adeguata come richiesto dall'articolo 2:10 del Codice fallimentare tedesco (BW), o non ha depositato i bilanci annuali nei termini previsti dall'articolo 2:394 del BW, la legge considera il consiglio come inadempiente. Presuppone inoltre che ciò sia stata una causa determinante del fallimento. L'amministratore deve quindi dimostrare che un'altra causa esterna ha portato al crollo della società. Si tratta di un'impresa davvero ardua. Pertanto, la prima cosa che un curatore fallimentare verifica è il deposito tardivo dei documenti.

Quali altri motivi di responsabilità esistono?

Un amministratore può essere ritenuto responsabile nei confronti di uno specifico creditore per responsabilità extracontrattuale, per imposte e contributi pensionistici non pagati e in virtù di qualsiasi garanzia personale da lui o lei sottoscritta.

La responsabilità extracontrattuale ai sensi dell'articolo 6:162 del Codice Tributario tedesco (BW) si configura in genere quando un amministratore assume obbligazioni pur sapendo che la società non è in grado di adempierle e non offrirà alcuna possibilità di rivalsa. Il mancato pagamento delle imposte sui salari, dell'IVA e dei contributi previdenziali è regolato da un regime specifico. Il consiglio di amministrazione deve notificare per iscritto all'amministrazione finanziaria l'impossibilità di pagamento da parte della società. Tale notifica deve essere effettuata senza indugio, ovvero entro due settimane dalla data di scadenza del pagamento. In caso di notifica tardiva, si presume che l'amministratore sia responsabile del mancato pagamento e dovrà dimostrare il contrario.

Le garanzie personali prestate a una banca o a un locatore vincolano chi le ha sottoscritte, a prescindere da ciò che accade alla società. Il nostro articolo su quando un amministratore di una BV olandese è personalmente responsabile illustra in dettaglio questi casi.

La presentazione della documentazione nei termini previsti tutela l'amministratore?

Sì, è di per sé una forma di protezione. Un consiglio di amministrazione che continua a negoziare pur sapendo che la società non è in grado di pagare accumula esattamente il rischio che gli articoli 2:248 e 6:162 BW sono progettati per contrastare.

La legge olandese non prevede l'obbligo legale di presentare istanza di fallimento entro un momento prestabilito. Tuttavia, continuare ad assumere nuovi debiti quando la situazione è ormai disperata è ciò che trasforma il fallimento di un'azienda in una pretesa personale.

Che cosa dovresti verificare in qualità di regista?

Acting too late is the most damaging mistake. Every alternative to bankruptcy, from a WHOA composition to an informal arrangement, needs something left to work with.

• Are the records complete (Article 2:10 BW) and were the annual accounts filed on time (Article 2:394 BW)?
• Have you notified the Tax Administration within two weeks of each unpaid payroll tax or VAT payment?
• Are you paying creditors selectively, in particular related parties? That invites an avoidance action under Article 43 Fw and a personal claim.
• Are you still taking on new obligations that the company cannot perform (Article 6:162 BW)?
• Which personal guarantees have you signed to a bank or landlord?
• Is your own filing complete, with a list of creditors, assets and bank statements?

Che cosa dovresti verificare in qualità di creditore?

Your recovery is largely decided before the bankruptcy. Take security at the start of the relationship and act quickly and formally once a customer gets into difficulty.

• Have you agreed a retention of title, a pledge over receivables or a guarantee, in properly accepted general terms and conditions?
• Have you stopped extending credit and invoked your retention of title in writing, identifying the goods?
• Is a prejudgment attachment (conservatoir beslag), with the court’s leave, needed before assets disappear?
• Has a parent company issued a declaration of liability for its subsidiary (Article 2:403 BW)?
• After the judgment, have you filed your claim with the trustee, with documents and any preference or security?

The practical steps are set out in our article on il fallimento del tuo partner contrattuale. For a private debtor, see Cosa è ancora possibile recuperare dopo una pulizia completa di WSNP.

Dovresti presentare istanza di fallimento al tuo debitore?

Sometimes. A petition is a collection tool as well as an insolvency tool, but it must be filed by a lawyer and costs a court fee (Article 5 Fw).

Se la richiesta viene accolta, vi unirete alla lista come tutti gli altri creditori. È opportuno valutare la possibilità di presentare una richiesta di fallimento quando vi sono motivi per credere che i beni vengano trasferiti. È invece consigliabile evitarla quando è disponibile un piano di pagamento realistico.

What can we do for you with a bankruptcy?

We advise entrepreneurs, directors and creditors on Dutch insolvency law; see also our avvocato aziendale pagina e il nostro guide di diritto societario.

• We assess whether a WHOA composition, a suspension of payments or an informal arrangement is still possible.
• We prepare your own bankruptcy filing, or file or defend a creditor’s petition at the district court.
• We negotiate a restart (doorstart) with the trustee.
• We bring or defend director’s liability claims under Articles 2:248 and 6:162 BW.
• We secure your position as a creditor: retention of title, prejudgment attachment and filing your claim.

Sintesi

• Un tribunale olandese dichiara il fallimento quando il debitore ha cessato di pagare e ha più di un creditore (articolo 1 Fw); il solo patrimonio netto negativo non è sufficiente a determinare la situazione.
• La bancarotta comporta la liquidazione dell'attività. Se si desidera salvare l'azienda, è consigliabile valutare un concordato preventivo o una sospensione dei pagamenti finché c'è ancora qualcosa da ristrutturare.
• Il curatore fallimentare subentra nella gestione del patrimonio, può annullare le transazioni dannose e paga i creditori secondo le disposizioni di legge; i creditori ordinari, invece, spesso ricevono poco o nulla.
• Gli amministratori sono personalmente responsabili per cattiva gestione nei tre anni precedenti la dichiarazione di fallimento (articolo 2:248 BW), soprattutto in caso di mancanza di documenti contabili o di bilanci annuali.
• I creditori si tutelano al meglio con garanzie concordate all'inizio e con azioni rapide e formali qualora un cliente si trovi in ​​difficoltà.

Domande frequenti