Sicurezza finanziaria nel diritto societario

Per gli imprenditori, ottenere la sicurezza finanziaria è molto importante. Quando si stipula un accordo con un'altra parte, si desidera assicurarsi che la controparte adempia ai propri obblighi contrattuali di pagamento. Se fornisci finanziamenti o fai investimenti a beneficio di un'altra persona, vuoi anche una garanzia che l'importo che hai fornito verrà eventualmente rimborsato. In altre parole, si desidera ottenere sicurezza finanziaria. L'ottenimento della sicurezza finanziaria garantisce che il creditore abbia una garanzia quando si accorge che la sua richiesta non sarà soddisfatta. Esistono varie possibilità per gli imprenditori e le aziende di ottenere sicurezza finanziaria. In questo articolo saranno discusse le varie responsabilità, impegno, garanzia (società madre), dichiarazione 403, mutuo e pegno.

1. Diverse responsabilità

Nel caso di più responsabilità, denominata anche responsabilità solidale, non vi è alcuna garanzia in senso stretto, ma esiste un co-debitore che si assume la responsabilità di altri debitori. Diverse responsabilità derivano dall'articolo 6: 6 del codice civile olandese. Esempi di varie responsabilità all'interno delle relazioni aziendali sono i partner di una società che sono gravemente responsabili per i debiti della società o gli amministratori di una persona giuridica che, in determinate circostanze, possono essere ritenuti personalmente responsabili per i debiti della società. Diverse responsabilità sono spesso stabilite come sicurezza in un accordo tra le parti. La regola empirica è che, quando una prestazione derivante da un accordo è dovuta da due o più debitori, ciascuno di essi è impegnato per una quota uguale. Pertanto, possono essere obbligati solo a rispettare la propria parte dell'accordo. Tuttavia, diverse responsabilità sono un'eccezione a questa regola. Nel caso di più responsabilità, vi è una prestazione che deve essere eseguita da due o più debitori, ma in cui ciascun debitore può essere ritenuto individualmente per eseguire l'intera prestazione. Il creditore ha diritto all'adempimento dell'intero accordo da parte di ogni debitore. Pertanto, il creditore può scegliere quale dei debitori desidera rivolgersi e può quindi richiedere l'intero importo dovuto da questo debitore. Quando un debitore paga l'intero importo, i co-debitori non devono più nulla al creditore.

1.1 Diritto di ricorso

I debitori sono tenuti internamente a pagarsi l'un l'altro, quindi il debito pagato da un debitore deve essere estinto a tutti i debitori. Questo è chiamato il diritto di ricorso. Il diritto di ricorso è il diritto di un debitore di reclamare ciò che ha pagato per un altro responsabile. Quando un debitore è gravemente responsabile del pagamento di un debito e paga l'intero debito, ottiene il diritto di recuperare tale debito dai suoi co-debitori.

Se un debitore non desidera più essere ritenuto gravemente responsabile per il finanziamento che ha stipulato con altri debitori, può chiedere per iscritto al creditore di estinguerlo dalle varie responsabilità. Un esempio di ciò è la situazione in cui un debitore ha stipulato un contratto di prestito congiunto con un partner, ma desidera lasciare la società. In questo caso, il creditore deve sempre redigere un licenziamento scritto di diverse responsabilità; un impegno orale dei vostri co-debitori che pagheranno i debiti non è sufficiente. Se i vostri co-debitori non possono o non soddisfano questo accordo orale, il creditore può comunque richiedere l'intero debito da voi. 

1.2. Requisito di consenso

Il partner coniugale o registrato del debitore responsabile in solido è protetto dalla legge. Ai sensi dell'articolo 1:88 paragrafo 1 lettera c del codice civile olandese, un coniuge richiede il consenso dell'altro coniuge per stipulare contratti che lo vincolano in quanto co-debitore responsabile in solido, al di fuori delle normali attività commerciali di una società. Questo è il cosiddetto requisito del consenso. Questo articolo intende proteggere i coniugi da azioni legali che possono comportare un rischio finanziario importante. Quando un creditore ritiene un co-debitore responsabile in solido per l'intero credito, ciò può avere conseguenze anche per il coniuge del co-debitore. Tuttavia, esiste un'eccezione a questo requisito del consenso. Ai sensi dell'articolo 1:88 paragrafo 5 del codice civile olandese, il consenso non è richiesto quando l'amministratore di una società a responsabilità limitata pubblica o di una società a responsabilità limitata (Dutch NV e BV) ha stipulato un accordo, mentre questo amministratore è, da solo o insieme con i suoi co-amministratori, titolari della maggioranza delle azioni e se l'accordo è stato concluso per conto della normale attività imprenditoriale della società. In questo, ci sono due requisiti che devono essere soddisfatti: l'amministratore è amministratore delegato e azionista di maggioranza o possiede la maggioranza delle azioni insieme ai suoi co-amministratori e l'accordo è stato concluso per conto delle normali attività aziendali della società. Quando questi requisiti non sono entrambi soddisfatti, si applica il requisito del consenso.

2. Impegno

Quando una parte richiede la garanzia che verrà pagato un credito monetario, questa sicurezza può essere fornita anche tramite deposito a garanzia. [1] L'impegno deriva dall'articolo 7: 850 del codice civile olandese. Si parla di deposito a garanzia quando una terza parte si impegna nei confronti di un creditore per un impegno che un'altra parte (il debitore principale) deve adempiere. Questo viene fatto concludendo un contratto di deposito a garanzia. La terza parte che fornisce la sicurezza, è chiamata il garante. Il garante assume un'obbligazione nei confronti del creditore del debitore principale. Il garante quindi non si assume la responsabilità per un proprio debito, ma per il debito di terzi e fornisce personalmente garanzia per il pagamento di tale debito. Il garante è responsabile con tutto il suo patrimonio. È possibile concordare un escrow per l'adempimento di obblighi già esistenti, ma anche per l'adempimento di obblighi futuri. Ai sensi dell'articolo 7: 851 paragrafo 2 del codice civile olandese, questi obblighi futuri devono essere sufficientemente determinabili al momento della conclusione del deposito a garanzia. Se il debitore principale non può adempiere agli obblighi derivanti dal contratto, il creditore può rivolgersi al garante per adempiere a tali obblighi. Ai sensi dell'articolo 7: 851 del codice civile olandese, il deposito a garanzia dipende dall'obbligo del debitore per il quale è stato stipulato il deposito a garanzia. Pertanto, l'escrow cessa di esistere quando il debitore ha adempiuto ai suoi obblighi derivanti dal contratto principale.

Un creditore non può semplicemente rivolgersi al garante per pagare il debito. Questo perché il cosiddetto principio di sussidiarietà svolge un ruolo nell'impegno. Ciò significa che il creditore non può rivolgersi immediatamente al garante per il pagamento. Prima di tutto, il garante non può essere ritenuto responsabile per il pagamento prima che il debitore principale abbia fallito nell'adempimento dei suoi obblighi. Ciò deriva dall'articolo 7: 855 codice civile olandese. Ciò significa che un garante può essere ritenuto responsabile dal creditore solo dopo che il creditore si è rivolto per la prima volta al debitore principale. Il creditore deve aver fatto tutto il necessario per stabilire che il debitore, per il quale il garante si è impegnato, non ha adempiuto al suo obbligo di pagamento. In ogni caso, il creditore deve inviare un avviso di inadempienza al debitore principale. Solo se il debitore principale continua a non adempiere all'obbligo di pagamento dopo aver ricevuto questo avviso di inadempienza, il creditore può appellarsi al garante per ottenere il pagamento. Tuttavia, il garante ha anche la possibilità di difendersi dalle pretese del creditore. A tal fine, ha a disposizione le stesse difese che ha il debitore principale, come la sospensione, la remissione o un ricorso in caso di non conformità. Ciò deriva dall'articolo 7: 852 codice civile olandese.

2.1 Diritto di ricorso

Un garante che paga il debito di un debitore può reclamare tale importo dal debitore. Il diritto di ricorso si applica quindi anche al deposito a garanzia. Nell'impegno, si applica una forma speciale del diritto di ricorso, vale a dire la surrogazione. La regola principale è che un reclamo cessa di esistere quando il reclamo viene pagato. Tuttavia, la surrogazione costituisce un'eccezione a questa regola. In surrogazione, un reclamo viene trasferito a un altro proprietario. In questo caso, una parte diversa dal debitore paga il credito del creditore. In garanzia, il credito è pagato da una terza parte, vale a dire il garante. Pagando il debito, tuttavia, il credito nei confronti del debitore non viene perso, il bus viene trasferito dal creditore al garante che ha pagato il debito. Dopo il pagamento del debito, il garante può quindi andare a recuperare l'importo dal debitore per il quale ha stipulato un contratto di deposito a garanzia. La surrogazione è possibile solo nei casi regolati dalla legge. La surrogazione in merito al deposito a garanzia è possibile sulla base dell'articolo 7: 866 codice civile olandese jo. articolo 6:10 Codice civile olandese.

2.2 impegno commerciale e privato 

C'è una differenza tra impegno commerciale e privato. L'impegno commerciale è un impegno che si conclude nell'esercizio di una professione o di un'azienda, l'impegno privato è un impegno che si conclude al di fuori dell'esercizio di una professione o di un'azienda. Sia un'entità legale che una persona fisica possono concludere un accordo di garanzia. Ne sono un esempio la holding che stipula un accordo di garanzia con la banca per il finanziamento della sua controllata e i genitori che concludono un contratto di garanzia per garantire che il pagamento degli interessi ipotecari da parte del figlio venga effettuato alla banca. Non è sempre necessario stipulare un impegno a nome di una banca, ma è anche possibile stipulare accordi di deposito a garanzia con altri creditori.

Il più delle volte è chiaro se un'impresa o un impegno privato siano stati conclusi. Se una società stipula un contratto di deposito a garanzia, viene concluso un deposito a garanzia di impresa. Se una persona fisica stipula un accordo di garanzia, in genere viene stipulato un impegno di garanzia privata. Tuttavia, l'ambiguità può verificarsi quando un amministratore di una società a responsabilità limitata o una società a responsabilità limitata stipula un contratto di garanzia a nome dell'entità giuridica. Articolo 7: 857 codice civile olandese implica cosa si intende per impegno privato: la conclusione di un impegno da parte di una persona fisica che non ha agito nell'esercizio della sua professione, né per la normale pratica di una società a responsabilità limitata o di una società a responsabilità limitata azienda. Inoltre, il garante deve essere l'amministratore della società e, da solo o con i suoi condirettori, detenere la maggioranza delle azioni. Esistono due criteri importanti:

- il garante è l'amministratore delegato e l'azionista di maggioranza o possiede la maggioranza delle azioni insieme ai suoi condirettori;
- l'impegno è concluso per conto delle normali attività commerciali della società.

In pratica, vi è spesso un amministratore delegato / azionista di maggioranza che stipula un accordo di garanzia. L'amministratore delegato / azionista di maggioranza determina la politica della società e avrà un interesse personale nel deposito a garanzia della sua società, poiché potrebbe essere possibile che la banca non desideri fornire finanziamenti senza concludere un contratto di deposito a garanzia. Inoltre, l'accordo di deposito a garanzia, concluso dall'amministratore delegato / azionista di maggioranza, deve essere stato concluso anche ai fini delle normali attività commerciali. Tuttavia, questo è diverso per ogni situazione e la legge non definisce il termine "normali attività commerciali". Al fine di valutare se un impegno è concluso ai fini delle normali attività commerciali, è necessario esaminare le circostanze del caso. Quando entrambi i criteri sono soddisfatti, viene concluso un impegno commerciale. Quando il direttore che conclude l'impegno non è l'amministratore delegato / azionista di maggioranza o l'impegno non è stato concluso ai fini delle normali attività commerciali, viene concluso un impegno privato.

Regole aggiuntive si applicano all'impegno privato. La legge prevede la protezione del coniuge o del partner registrato del garante privato. Il requisito del consenso vale anche per l'impegno privato. Ai sensi dell'articolo 1:88, paragrafo 1, lettera c) del codice civile olandese, un coniuge ha bisogno del consenso dell'altro coniuge per stipulare un accordo che intende vincolarlo come garante. È pertanto necessario il consenso del coniuge del garante per la stipula di un contratto di garanzia privata valido. Tuttavia, l'articolo 1:88, paragrafo 5, del codice civile olandese implica che questo consenso non è richiesto quando il deposito a garanzia è concluso da un garante commerciale. La protezione del coniuge del fideiussore si applica quindi solo agli accordi di deposito a garanzia privati.

3. Garanzia

Una garanzia è un'altra possibilità per ottenere la sicurezza che un credito verrà pagato. Una garanzia è un diritto di sicurezza personale, in cui un terzo assume un obbligo indipendente di adempiere a un impegno tra il creditore e il debitore. Una garanzia implica quindi che un terzo garantisca l'adempimento delle obbligazioni del debitore. Il garante si impegna a pagare il debito se il debitore non può o non vuole pagare. [2] La garanzia non è regolata dalla legge, ma una garanzia è stipulata in un accordo tra le parti.

3.1. Garanzia sugli accessori

Una differenza può essere fatta tra due forme di garanzie al fine di ottenere la sicurezza; la garanzia accessoria e la garanzia astratta. Una garanzia accessoria dipende dal rapporto tra creditore e debitore. A prima vista, la garanzia degli accessori è molto simile al deposito a garanzia. Tuttavia, la differenza sta nel fatto che il garante in relazione a una garanzia accessoria non si impegna per la stessa prestazione del debitore principale, ma per un obbligo personale in un contesto diverso. Un semplice esempio di ciò è quando il garante si impegna a consegnare pomodori al creditore, se il debitore non adempie al suo obbligo di consegnare patate. In tal caso, il contenuto dell'obbligazione del garante è diverso da quello dell'obbligato del debitore. Tuttavia, ciò non toglie che vi sia una grande affiliazione tra i due impegni. La garanzia accessoria si aggiunge al rapporto tra creditore e debitore. Inoltre, la garanzia degli accessori avrà spesso la funzione di una rete di sicurezza; solo quando il debitore principale non adempie ai propri obblighi, il fideiussore è chiamato a svolgere il proprio impegno.

Sebbene la garanzia non sia esplicitamente menzionata nella legge, l'articolo 7: 863 del codice civile olandese fa implicitamente riferimento alla garanzia accessoria. Secondo questo articolo, le disposizioni relative al deposito a garanzia privato si applicano anche agli accordi in cui una persona si impegna in un determinato servizio nel caso in cui una terza parte non adempia a un particolare obbligo con un contenuto diverso nei confronti del creditore. Le disposizioni in materia di impegno privato si applicano quindi anche alla garanzia accessoria stipulata da un privato.

3.2 Garanzia astratta

Oltre alla garanzia accessoria, conosciamo anche la sicurezza finanziaria della garanzia astratta. A differenza della garanzia accessoria, la garanzia astratta è un impegno indipendente del garante nei confronti del creditore. Questa garanzia è imparziale dal rapporto sottostante tra il creditore e il debitore. Nel caso di una garanzia astratta, il garante si impegna a un obbligo indipendente di eseguire una prestazione per il debitore, a determinate condizioni. Questa prestazione non è legata all'accordo sottostante tra il debitore e il creditore. L'esempio più noto della garanzia astratta è la garanzia bancaria.

Quando viene stipulata una garanzia astratta, il garante non può invocare difese dalla relazione sottostante. Quando sono soddisfatte le condizioni per la garanzia, il garante non può impedire il pagamento. Questo perché la garanzia deriva da un accordo separato tra il creditore e il garante. Ciò significa che il creditore può rivolgersi immediatamente al garante, senza dover inviare un avviso di inadempienza al debitore. Con la conclusione di una garanzia, il creditore ottiene quindi un alto grado di certezza che il debito gli è pagato. Inoltre, un fideiussore non ha diritto di ricorso. Tuttavia, le parti possono includere misure di protezione nell'accordo di garanzia. Gli effetti legali di una garanzia astratta non derivano da regolamenti statutari, ma possono essere compilati dalle parti stesse. Sebbene il garante non abbia il diritto di ricorrere ai sensi di legge, può provvedere autonomamente a mezzi di recupero. Ad esempio, una controgaranzia può essere conclusa con il debitore o può essere redatto un atto di indennità.

3.3 Garanzia della capogruppo

Nel diritto societario, spesso viene stipulata una garanzia della società madre. Una garanzia della società madre comporta che una società madre si impegni a rispettare gli obblighi di una controllata dello stesso gruppo se la controllata stessa non adempie o non può adempiere a tali obblighi. Naturalmente questa garanzia può essere concordata solo con società che fanno parte di un gruppo o di una holding. In linea di principio, una garanzia di gruppo è una garanzia astratta. Tuttavia, normalmente non esiste il concetto di "prima paga, poi parla", in base al quale il garante paga immediatamente il debito senza verificare nella sostanza se esiste un credito esigibile nei confronti del debitore. La ragione di ciò è che il debitore è la filiale del garante; il garante vorrà prima verificare se esiste effettivamente un reclamo esigibile. Tuttavia, una costruzione "prima paga, poi parla" può essere inserita in un accordo di garanzia. Dopo tutto, le parti possono strutturare la garanzia secondo i propri desideri. Le parti devono anche determinare se la garanzia comprende solo una garanzia di pagamento o se la garanzia deve coprire anche altri obblighi, ed è quindi una garanzia di esecuzione. La portata, la durata e le condizioni della garanzia sono determinate anche dalle parti stesse. Una garanzia della società madre può fornire una soluzione quando la controllata fallisce, ma solo se la società madre non crolla insieme alle sue controllate.

4. Dichiarazione 403

All'interno di un gruppo di società, viene spesso emessa una cosiddetta dichiarazione 403. Questa affermazione deriva dall'articolo 2: 403 del codice civile olandese. Con l'emissione di una dichiarazione 403, le filiali appartenenti al gruppo sono esenti dalla redazione e dalla pubblicazione di conti annuali separati. Invece, viene redatto un conto annuale consolidato. Questo è il conto annuale della casa madre, in cui sono inclusi tutti i risultati delle filiali. Lo sfondo del conto annuale consolidato è che tutte le filiali, sebbene spesso operino in modo relativamente indipendente, alla fine rientrano nella gestione e nella supervisione della società madre. Una dichiarazione 403 è un atto giuridico unilaterale, da cui deriva un impegno indipendente per la società madre. Ciò significa che la dichiarazione 403 è un impegno non accessorio. Una dichiarazione 403 non viene emessa solo da grandi gruppi internazionali; piccoli gruppi, ad esempio costituiti da due società a responsabilità limitata, possono anche utilizzare una dichiarazione 403. Una dichiarazione 403 deve essere registrata nel registro delle imprese della Camera di commercio. Questa dichiarazione indica quali debiti della controllata sono coperti dalla società madre e da quale data.

L'altro lato della dichiarazione 403 è che la società madre con questa dichiarazione dichiara di essere responsabile degli obblighi delle sue filiali. La società madre è pertanto responsabile in solido per i debiti derivanti da atti legali delle società controllate. Questa diversa responsabilità implica che un creditore della controllata per la quale è stata emessa una dichiarazione 403 possa scegliere quale persona giuridica desidera rivolgersi per l'adempimento del suo credito: la controllata con la quale ha concluso l'accordo primario o la società madre che ha emesso un 403-dichiarazione. Con queste diverse responsabilità, il creditore viene compensato per la mancanza di conoscenza della posizione finanziaria della controllata che è la sua controparte. Considerando che i suddetti titoli finanziari comportano solo responsabilità nei confronti della controparte con la quale il contratto è concluso, la dichiarazione 403 crea responsabilità nei confronti di tutti i creditori delle società controllate. Potrebbero esserci più creditori che possono rivolgersi alla casa madre per l'adempimento dei loro crediti. La potenziale responsabilità che deriva dalla dichiarazione 403 è quindi sostanziale. Uno svantaggio di ciò è che una dichiarazione 403 può influire sull'intero gruppo quando una controllata affronta problemi finanziari. Se una filiale fallisce, l'intero gruppo potrebbe crollare.

4.1 Revoca di una dichiarazione 403

È possibile che una società madre non desideri più essere responsabile per i debiti o le sue filiali. Questo può accadere quando la società madre desidera vendere la controllata. Per ritirare una dichiarazione 403, è necessario seguire la procedura derivante dall'articolo 2: 404 del codice civile olandese. Questa procedura è composta da due elementi. Prima di tutto, l'istruzione 403 deve essere revocata. Una dichiarazione di revoca deve essere depositata presso il registro delle imprese della Camera di commercio. La presente dichiarazione di revoca implica che la società madre non è più responsabile per i debiti della controllata che sorgono dopo l'emissione della dichiarazione di revoca. Tuttavia, ai sensi dell'articolo 2: 404 capoverso 2 del codice civile olandese, la società madre rimarrà responsabile per i debiti derivanti da atti legali conclusi prima della revoca della dichiarazione 403. Pertanto, la responsabilità continua a sussistere per i debiti derivanti da accordi conclusi dopo l'emissione della dichiarazione 403, ma prima dell'emissione della dichiarazione di revoca. Questo per proteggere il creditore, che avrebbe potuto stipulare un accordo con la certezza della dichiarazione 403 in mente.

Tuttavia, è possibile risolvere la responsabilità in relazione a questi atti legali passati. A tal fine, deve essere seguita una procedura aggiuntiva, derivante dall'articolo 2: 404 capoverso 3 del codice civile olandese. Diverse condizioni si applicano in questa procedura:

- la società controllata non può più far parte del gruppo;
- una notifica dell'intenzione di chiudere la dichiarazione 403 deve essere stata disponibile per l'ispezione presso la Camera di commercio per almeno due mesi;
- devono essere trascorsi almeno due mesi dall'annuncio in un quotidiano nazionale che l'avviso di recesso è disponibile per l'ispezione.

Inoltre, i creditori hanno ancora la possibilità di opporsi all'intenzione di chiudere la dichiarazione 403. L'affermazione 403 può essere risolta solo quando non è stata presentata alcuna o tempestiva opposizione o quando un'opposizione presentata è stata dichiarata non valida da un giudice. Solo quando sono soddisfatte le condizioni sia per la revoca che per la risoluzione della dichiarazione 403, la società madre non è più responsabile in alcun modo per eventuali debiti della controllata. È importante che questa revoca e risoluzione siano eseguite con attenzione; se la revoca o la risoluzione non è stata eseguita correttamente, una società madre può essere ritenuta responsabile per i debiti di una controllata che è stata venduta anni fa.

5. Ipoteca e impegno

La sicurezza finanziaria può anche essere ottenuta stabilendo un mutuo o un impegno. Mentre queste forme di sicurezza finanziaria si assomigliano fortemente, esistono diverse differenze.

5.1. Mutuo

Un'ipoteca è una garanzia finanziaria che le parti possono stipulare. Un'ipoteca implica che una parte fornisce un prestito a un'altra parte. Successivamente, verrà stipulato un mutuo al fine di ottenere una garanzia finanziaria in relazione al rimborso di questo prestito. Un'ipoteca è un diritto di proprietà che può essere stabilito per quanto riguarda la proprietà del debitore. Se il debitore non è in grado di rimborsare il proprio prestito, il creditore può reclamare la proprietà al fine di soddisfare il suo credito. L'esempio più noto di un mutuo è ovviamente il proprietario della casa che ha concordato con la banca che la banca gli concederà un prestito e quindi usa la sua casa come garanzia per il rimborso del prestito. Tuttavia, ciò non significa che un mutuo possa essere stabilito solo tramite la banca. Anche altre società e privati ​​possono stipulare un mutuo. La terminologia nei mutui può essere fonte di confusione. In parole normali, una parte, ad esempio una banca, fornisce un mutuo a un'altra parte. Tuttavia, dal punto di vista legale, il mutuatario è il fornitore di mutui, mentre la parte che concede il prestito è il titolare del mutuo. La banca è quindi il titolare del mutuo e la persona che vuole comprare una casa è il fornitore del mutuo.

La caratteristica di un'ipoteca è che un'ipoteca non può essere conclusa su ogni proprietà; secondo l'articolo 3: 227 codice civile olandese, un'ipoteca può essere stabilita solo su proprietà registrata. Quando viene venduta la proprietà registrata, questa trasmissione deve essere registrata nei registri pubblici. Solo dopo questa registrazione, la proprietà registrata viene effettivamente acquisita dall'acquirente. Esempi di proprietà registrata sono terra, case, barche e aeroplani. Un'auto non è di proprietà registrata. Inoltre, un mutuo può essere istituito solo a beneficio di "un credito sufficientemente determinabile". Ciò deriva dall'articolo 3: 231 del codice civile olandese. Ciò significa che deve essere chiaro per quanto riguarda il reclamo stabilito per l'ipoteca. Se un creditore ha due crediti nei confronti di un debitore, deve essere chiaro in merito a quale di questi due crediti è stato concesso il diritto di ipoteca. Inoltre, il proprietario della proprietà per conto della quale viene stabilita un'ipoteca rimane il proprietario; la proprietà non passa dopo l'istituzione di un diritto ipotecario. Un mutuo è sempre stabilito emettendo un atto notarile.

Se il debitore non adempie ai suoi obblighi di pagamento, il creditore può esercitare il suo diritto di ipoteca vendendo la proprietà per conto della quale è stata stabilita l'ipoteca. Non è richiesto alcun ordine del tribunale per questo. Questo si chiama esecuzione immediata e deriva dall'articolo 3: 268 del codice civile olandese. È importante tenere presente che il creditore può vendere la proprietà solo per soddisfare il suo reclamo; potrebbe non appropriarsi della proprietà. Questo divieto è esplicitamente dichiarato nell'articolo 3: 235 del codice civile olandese. Una caratteristica importante del mutuo è che il titolare del mutuo ha la priorità su altri creditori che desiderano rivendicare la proprietà al fine di soddisfare i loro crediti. Questo è secondo l'articolo 3: 227 codice civile olandese. Durante un fallimento, il titolare del mutuo non deve considerare gli altri creditori, ma può semplicemente esercitare il suo diritto di mutuo. È il primo creditore in grado di soddisfare il suo credito con i profitti derivanti dalla vendita della proprietà registrata.

5.2. Impegno

Un diritto alla sicurezza paragonabile al mutuo è l'impegno. Contrariamente al mutuo, non è possibile stabilire un impegno su beni immobili. Tuttavia, è possibile stabilire un impegno praticamente su ogni altra proprietà, come beni mobili, diritti di portatore o ordine e persino sull'usufrutto di tale proprietà o diritto. Ciò significa che è possibile stabilire un impegno su entrambe le auto e sugli importi da ricevere dai debitori. Un creditore stabilisce un impegno al fine di ottenere la sicurezza che un reclamo verrà pagato. Verrà concluso un accordo tra il creditore (il pegno) e il debitore (il pegno). Se il debitore non ottempera ai propri obblighi di pagamento, il creditore ha il diritto di vendere la proprietà e di adempiere al proprio credito con il relativo profitto. Quando il debitore non adempie ai propri obblighi di pagamento, il creditore può vendere immediatamente la proprietà. Secondo l'articolo 3: 248 del codice civile olandese, non è richiesta alcuna ordinanza del tribunale per questo, il che significa che si applica l'esecuzione immediata. Analogamente al mutuo, al creditore non è consentito appropriarsi della proprietà per conto della quale è concesso il diritto di pegno; può solo vendere la proprietà e soddisfare il suo reclamo con il profitto. Ciò deriva dall'articolo 3: 235 del codice civile olandese. In linea di principio, un creditore che ha il diritto di impegnarsi ha la priorità sugli altri creditori in caso di fallimento o sospensione del pagamento. Tuttavia, può essere importante stabilire se sia stato concluso un impegno di proprietà o un impegno non divulgato.

5.2.1 Impegno possessivo e impegno non divulgato

Un pegno di proprietà è concluso quando la proprietà "è sotto il controllo del pegno o di un terzo". Ciò deriva dall'articolo 3: 236 del codice civile olandese. Ciò significa che la proprietà impegnata viene trasferita al creditore; il creditore ha effettivamente la proprietà in suo possesso durante il periodo in cui persiste l'impegno. Un pegno possessivo viene stabilito portando il bene sotto il controllo del creditore. Il creditore deve prendersi cura della proprietà ed eventualmente eseguire la manutenzione. Tali spese di manutenzione devono essere rimborsate dal debitore.

Oltre all'impegno possessivo, abbiamo anche l'impegno non divulgato, che è chiamato anche impegno non possessivo. Questo è secondo l'articolo 3: 237 Codice civile olandese. Quando viene stabilito un pegno non divulgato, la proprietà non viene posta sotto il controllo del creditore, ma viene redatto un atto che stabilisce che un pegno non divulgato viene redatto. Questo può essere un atto notarile e un atto privato. Tuttavia, un atto privato deve essere registrato presso il notaio o presso l'autorità fiscale. Le promesse non divulgate sono spesso utilizzate da aziende che vogliono stabilire un impegno su una macchina. Se la macchina dovesse essere portata in possesso del creditore, la società non sarebbe in grado di svolgere le proprie attività commerciali.

Un impegno possessivo genera un diritto alla sicurezza più forte di un impegno non divulgato. Quando viene costituito un pegno possessivo, il creditore ha già la proprietà in suo possesso. Questo non è il caso quando viene stabilito un impegno non divulgato. In tal caso, il creditore deve convincere il debitore a consegnare la proprietà. Se il debitore lo rifiuta, può anche essere necessario imporre la trasmissione del bene attraverso il tribunale. La differenza tra un impegno possessivo e un impegno non divulgato gioca anche un ruolo nel fallimento e nella sospensione del pagamento. Come già discusso, il creditore ha il diritto di esecuzione immediata; può vendere immediatamente la proprietà per soddisfare il suo reclamo. Inoltre, i detentori di pegno hanno la priorità sugli altri creditori all'interno del fallimento. Tuttavia, c'è una differenza tra un impegno possessivo e un impegno non divulgato. I detentori di un pegno di proprietà hanno anche la priorità sulle autorità fiscali quando il debitore fallisce. I titolari di un impegno non divulgato non hanno priorità rispetto alle autorità fiscali; il diritto delle autorità fiscali prevale sul diritto del detentore del pegno non dichiarato durante il fallimento del debitore. Un impegno possessivo offre quindi più sicurezza durante il fallimento di un impegno non divulgato.

6. CONCLUSIONE

Quanto sopra implica che ci sono diversi modi per ottenere la sicurezza finanziaria: più responsabilità, impegno, garanzia (società madre), 403-statement, mutuo e pegno. In linea di principio, questi titoli sono sempre stipulati in un accordo. Alcuni titoli finanziari possono essere strutturati in modo privo di forma, secondo i desideri delle parti stesse, mentre altri titoli finanziari sono soggetti a disposizioni di legge. Di conseguenza, le varie forme di sicurezza finanziaria presentano vantaggi e svantaggi. Questo vale sia per la parte che richiede sicurezza sia per la parte che fornisce sicurezza. Alcuni titoli finanziari offrono maggiore protezione al creditore rispetto ad altri, ma possono presentare altri svantaggi. A seconda della situazione, tra le parti può essere stipulata una forma adeguata di sicurezza finanziaria.

[1] L'impegno è spesso chiamato garanzia. Tuttavia, secondo la legge olandese, ci sono due forme di sicurezza finanziaria che si traducono in garanzia in inglese. Per rendere questo articolo comprensibile, il termine deposito a garanzia verrà utilizzato per questa particolare sicurezza finanziaria.

[2] Il termine "garante" è menzionato sia nel deposito a garanzia che nella garanzia. Tuttavia, il significato di questo termine dipende dal diritto di sicurezza coinvolto.