Riserva di proprietà secondo la legge olandese: cosa tutela e quando termina

Under Article 3:92 of the Dutch Civil Code (BW), a retention of title (eigendomsvoorbehoud) lets you, as a supplier, stay the owner of delivered goods until the buyer has paid, so you can take them back if payment does not come. Under Dutch law it only works for a limited set of claims, it must be agreed no later than delivery, and it ends as soon as your goods are processed, mixed or resold.

That makes retention of title the simplest and cheapest security in Dutch commercial law, but not a complete one. Where it stops working, the right of reclamation, a pledge or a guarantee can close the gap.

Che cosa comprende la riserva di proprietà ai sensi dell'articolo 3:92 BW?

La riserva di proprietà può garantire solo il prezzo dei beni e dei lavori previsti dal contratto, nonché i crediti derivanti dall'inadempimento contrattuale da parte dell'acquirente. Qualsiasi altra forma di riserva è nulla in tal senso.

Secondo la legge olandese, la riserva di proprietà è considerata un trasferimento di proprietà con condizione sospensiva. L'acquirente riceve la merce e può utilizzarla, ma la proprietà si trasferisce solo al momento del pagamento integrale. Fino ad allora, è possibile reclamare la merce dall'acquirente e, in caso di fallimento di quest'ultimo, dal curatore fallimentare.

Articolo 3:92(2) BW limita i diritti che una riserva di proprietà può garantire a:

• il prezzo dei beni che hai consegnato o consegnerai all'acquirente in base al contratto o a un contratto simile;
• il prezzo del lavoro che avete svolto o che svolgerete per l'acquirente in base a tale contratto;
• reclami derivanti dall'inadempimento da parte dell'acquirente di tali contratti.

Una clausola "all moneys clause", che garantisce ogni pretesa che voi o qualsiasi società del gruppo possiate vantare nei confronti dell'acquirente, è una formulazione standard in diversi paesi limitrofi. Tuttavia, non è valida nel diritto olandese. Solo la riserva che si spinge troppo oltre decade; il resto del contratto rimane in vigore. Se utilizzate un modello standard a livello di gruppo, fate verificare la conformità della clausola all'articolo 3:92 del Codice Civile olandese (BW) anziché dare per scontato che sia valida anche in altri paesi.

Quando deve essere accettata la clausola?

La clausola deve essere concordata al più tardi al momento della consegna. Una clausola di riserva di proprietà che compare per la prima volta in fattura arriva troppo tardi. Se la clausola è inclusa nelle vostre condizioni generali di vendita, queste devono essere state validamente accettate e messe a disposizione dell'acquirente. Il nostro articolo sul perché copiare le condizioni generali di vendita può costare caro spiega cosa spesso accade in questi casi.

Quando cessa di essere valido il diritto di ritenzione del titolo?

La tua proprietà cessa nel momento in cui i beni non sono più quelli che hai consegnato, oppure quando l'acquirente li rivende nel normale corso della sua attività commerciale. Ciò che rimane, a quel punto, è un normale credito nei confronti dell'acquirente.

Se il vostro acciaio viene saldato a un macchinario, la vostra resina viene miscelata in un composto o i vostri componenti vengono integrati in un prodotto, il diritto di proprietà olandese considera il risultato come un oggetto nuovo o composito. La vostra proprietà viene assorbita da esso. Lo stesso vale quando l'acquirente rivende a una terza parte che acquista in buona fede: all'acquirente è stato consentito di disporre della merce nel normale corso degli affari e a voi rimane il diritto al prezzo.

Il diritto di ritenzione esteso, in vigore in Germania e altrove, che segue i beni anche nei loro proventi o nel prodotto finito, non ha un equivalente nel diritto di proprietà olandese. Una clausola che tenti di crearne uno è nulla o semplicemente inefficace nei confronti di un fiduciario. La soluzione consiste in uno strumento diverso, come un pegno, che deve essere concordato preventivamente.

Quale legge nazionale stabilisce se il tuo diritto di ritenzione del titolo di proprietà è valido?

Ai sensi dell'articolo 10:128 della Convenzione di Vienna sulla vendita internazionale di beni mobili (CBI), gli effetti patrimoniali di una riserva di proprietà sono regolati dalla legge del paese in cui si trovano i beni al momento della consegna. La legge scelta per il contratto non è determinante in questo caso. Un fornitore tedesco il cui contratto è regolato dalla legge tedesca, che effettua la consegna in un magazzino olandese, sarà quindi soggetto alla legge olandese in materia di proprietà. La Convenzione di Vienna sulla vendita internazionale di beni mobili (CISG) esclude deliberatamente gli effetti patrimoniali, quindi la sua scelta non modifica la situazione.

Per le merci destinate all'esportazione, lo stesso articolo consente alle parti di concordare l'applicazione della legge del paese di destinazione, a condizione che tale legge mantenga la proprietà in capo al venditore fino al completo pagamento. Tale scelta ha effetto solo se le merci giungono effettivamente in quel paese. Un esportatore olandese che effettua consegne in Germania può avvalersi di questa possibilità per applicare la normativa tedesca.

È possibile recuperare la merce non pagata senza riserva di proprietà?

Sì, tramite il diritto di rivendicazione (recht van reclame) di cui all'articolo 7:39 BW. Funziona anche se nessuno ha concordato una riserva di proprietà, ma il termine è breve.

Con una comunicazione scritta si annulla la vendita e si riacquista la proprietà dei beni consegnati. Le condizioni sono che l'acquirente non abbia pagato, che siano soddisfatti i requisiti per l'annullamento e che i beni siano ancora in possesso dell'acquirente sostanzialmente nello stesso stato in cui sono stati consegnati. Trattandosi di un diritto previsto dalla legge, tutela anche i fornitori i cui termini e condizioni non sono mai stati validamente concordati.

Il diritto di recesso viene raramente esercitato a causa della sua scadenza. Ai sensi dell'articolo 7:44 del Codice Civile tedesco (CCE), decade dopo sei settimane dalla data in cui il prezzo è diventato esigibile e dopo sessanta giorni dalla data in cui l'acquirente ha preso possesso della merce. Il diritto si estingue solo allo scadere di entrambi i termini, ma in pratica ciò avviene spesso entro pochi mesi. Un fornitore che invia solleciti per tre mesi prima di rivolgersi a un avvocato, di solito perde il diritto senza nemmeno saperlo. Quando un cliente inizia a non pagare le merci consegnate, è opportuno verificare innanzitutto la scadenza per il diritto di recesso.

In che modo un pegno ti protegge nel caso in cui la riserva di proprietà fallisca?

Un pegno (pandrecht) ti dà il diritto di rivalsa sui crediti, sulle scorte o sulle attrezzature dell'acquirente, compresi i beni e i proventi che non possono essere raggiunti da una riserva di proprietà. In caso di fallimento, in linea di principio, puoi farlo valere come se non ci fosse stato alcun fallimento.

Un pegno non possessorio sui crediti si costituisce mediante atto notarile o atto privato registrato presso l'Agenzia delle Entrate olandese (Belastingdienst). Può essere rinnovato a intervalli regolari per coprire i nuovi crediti man mano che si presentano. Finché non si informano i clienti dell'acquirente, il pegno rimane segreto e l'acquirente continua a riscuotere. Una volta data la notifica, si procede direttamente all'incasso. Un pegno può essere costituito anche su scorte e attrezzature.

In caso di insolvenza, il creditore pignoratizio è un creditore garantito che può escutere il proprio credito anche al di fuori della procedura fallimentare, sebbene il curatore fallimentare possa stabilire un periodo ragionevole trascorso il quale subentra nella vendita. Prima di affidarsi a un pegno, è opportuno tenere presenti due limiti. Le banche, di solito, detengono già un pegno di primo grado sugli stessi beni, quindi spesso ci si ritrova con un diritto di secondo grado su un patrimonio già gravato da vincoli. Inoltre, l'Agenzia delle Entrate ha un diritto speciale di recupero (bodemvoorrecht) su determinati beni situati presso la sede del debitore, diritto che può prevalere su un pegno non possessorio su macchinari e attrezzature presenti nello stesso luogo. Nessuno di questi punti rende il pegno inutile. Entrambi implicano semplicemente che sia necessario valutarlo e negoziarlo con la dovuta attenzione.

Quando una garanzia è la scelta migliore?

Per rapporti di valore più elevato o di lunga durata, una garanzia bancaria, una garanzia della società madre o una fideiussione (borgtocht) offrono qualcosa che un pegno non può fare. Aggiungono una seconda parte solvibile invece di un credito nei confronti della stessa parte in difficoltà. La nostra panoramica sulle tipologie di accordi commerciali spiega dove si colloca solitamente ciascuna di queste opzioni all'interno di un contratto.

Quali sono le condizioni di pagamento, gli interessi e i costi di riscossione applicati tra le imprese?

Tra aziende, il termine di pagamento standard è di 30 giorni dalla ricezione della fattura, e trascorso tale termine decorre automaticamente il pagamento degli interessi commerciali previsti dalla legge. Una grande azienda che acquista da un fornitore di piccole o medie dimensioni potrebbe non concordare un termine di pagamento superiore a 30 giorni.

Ai sensi dell'articolo 6:119a del Codice Civile tedesco (BW), le parti possono concordare un termine di pagamento più lungo, ma un termine superiore a 60 giorni è valido solo se non risulta eccessivamente iniquo per il creditore. Dal 1° luglio 2022, una grande azienda che stipula un contratto con un fornitore di piccole o medie dimensioni può concordare un termine di pagamento massimo di 30 giorni. Un termine più lungo previsto in tali contratti viene automaticamente sostituito da 30 giorni, e gli interessi commerciali legali decorrono dal giorno successivo alla scadenza di tale termine.

Il tasso di interesse commerciale legale è stabilito dal governo e viene adeguato due volte l'anno. Nel contratto, è opportuno fare riferimento al tasso legale anziché indicare una cifra. Gli interessi maturano in caso di ritardo nei pagamenti commerciali senza sollecito o avviso di mora. È inoltre possibile recuperare le spese ragionevoli sostenute per il recupero crediti extragiudiziale. Nei contratti con i consumatori, tali costi sono fissati per legge e non possono essere aumentati. Tra imprese, invece, è possibile concordare liberamente le modalità di pagamento, pertanto è consigliabile inserire una clausola breve ed esplicita sui costi.

Che fine fanno i tuoi prodotti se l'acquirente fallisce?

La riserva di proprietà, se valida, sopravvive al fallimento: i beni restano di vostra proprietà e non entrano a far parte del patrimonio fallimentare. Il curatore fallimentare può, tuttavia, ritardare il vostro accesso ad essi per un certo periodo.

Ai sensi dell'articolo 63a della legge olandese sul fallimento (Faillissementswet), il tribunale può disporre un periodo di ripensamento (afkoelingsperiode) fino a due mesi, prorogabile una sola volta per un massimo di due mesi. Durante tale periodo, i terzi non possono prelevare i propri beni senza l'autorizzazione del giudice istruttore (rechter-commissaris). Il diritto di credito non viene meno, ma l'accesso ai beni viene sospeso finché questi continuano a perdere valore.

In pratica, tre fattori determinano se un fornitore ha diritto a recuperare qualcosa. Primo, se la merce può ancora essere identificata come di vostra proprietà. Ciò dipende dalla numerazione, dall'etichettatura e dai documenti di consegna, piuttosto che da disposizioni di legge. Secondo, se fate valere i vostri diritti nei confronti del curatore fallimentare immediatamente e per iscritto. Terzo, se il curatore fallimentare intende proseguire l'attività. In tal caso, un accordo commerciale, ad esempio l'utilizzo continuato della merce a fronte del pagamento, è spesso preferibile a una battaglia legale su scorte che avranno un valore inferiore al termine della procedura. Il nostro articolo sul fallimento del vostro partner contrattuale vi illustra i passaggi in modo più dettagliato.

Come si può imporre il pagamento prima che la situazione degeneri?

Interrompete ulteriori consegne, inviate un avviso di inadempimento e, se necessario, pignorate i beni del debitore prima che questi venga a conoscenza dell'imminente azione legale. Eseguite ogni passaggio per iscritto e nell'ordine corretto.

Se l'acquirente non adempie, è possibile sospendere la propria prestazione (articoli 6:52 e 6:262 del Codice Civile tedesco). Per un fornitore, ciò significa interrompere la consegna successiva anziché continuare a finanziare il debitore. È possibile risolvere il contratto per inadempimento ai sensi dell'articolo 6:265 del Codice Civile tedesco, nella maggior parte dei casi previa diffida scritta che conceda un termine ragionevole per l'adempimento. Se è stato concordato un termine perentorio, l'acquirente è automaticamente inadempiente allo scadere di tale termine. Un fornitore che interrompe le consegne senza una valida motivazione diventa la parte inadempiente, pertanto l'ordine è importante.

Se il debitore può pagare ma si rifiuta, il sequestro conservativo (conservatoir beslag) è lo strumento più incisivo nella prassi olandese. Bisogna chiedere l'autorizzazione al giudice per i provvedimenti cautelari (voorzieningenrechter). L'autorizzazione viene solitamente concessa sulla base dei documenti, spesso entro un giorno. Il sequestro congela i conti bancari, i crediti o i beni. Bisogna quindi avviare un procedimento giudiziario entro il termine stabilito dal tribunale. Il nostro articolo sul congelamento dei beni e sul sequestro conservativo spiega la procedura e i relativi rischi, poiché un sequestro illegittimo può comportare la responsabilità del debitore per i danni causati.

Che cosa dovresti verificare come fornitore?

Four provisions do most of the work, and each should be written for Dutch law rather than copied from a foreign template. Check them before the next delivery.

• Is your retention of title drafted within the limits of Article 3:92(2) BW, without an all-monies extension?
• Were your general terms and conditions accepted and made available to the buyer no later than delivery?
• Does your payment clause state the term, refer to the statutory commercial interest of Article 6:119a BW and deal with collection costs?
• Can you demand a pledge, a guarantee or advance payment if the customer’s credit position deteriorates?
• When payments stop, have you checked the reclamation deadline of Article 7:44 BW and marked the delivered goods so they can be identified?

Cosa dovresti controllare come acquirente?

As a buyer you may hold goods that are not yet yours. Check these points before you process, resell or pledge them.

• Which deliveries are still subject to a retention of title, and for which unpaid invoices?
• Do your purchase terms or the supplier’s terms apply, and which retention of title did you actually accept?
• Are you allowed to resell the goods in the ordinary course of business before you have paid?
• Do you know that you cannot validly pledge goods to your bank while the supplier still owns them (Article 3:84 BW)?
• If you are a large company buying from an SME, is your payment term no longer than 30 days?

What can we do for you with retention of title and payment security?

avvocati contrattisti draft and review supply, distribution and standard terms for businesses trading in and with the Netherlands.

• We check your retention of title and general terms against Article 3:92 BW and Article 10:128 BW.
• We send the written notice for the right of reclamation within the deadline of Article 7:44 BW.
• We assert your ownership to the trustee in bankruptcy and negotiate the release or use of your goods.
• We draft a pledge deed or a guarantee and arrange its registration with the Tax Administration.
• We apply for leave for a pre-judgment attachment and start the proceedings on the merits.

Sintesi

• La riserva di proprietà ti mantiene proprietario fino al pagamento, ma ai sensi dell'articolo 3:92 BW può garantire solo il prezzo dei beni e delle opere previsti dal contratto e i crediti per inadempimento.
• La clausola deve essere concordata entro e non oltre la consegna; cessa di essere valida quando la merce viene lavorata, miscelata o rivenduta nel normale corso dell'attività commerciale.
• Il diritto di rivendicazione (articolo 7:39 BW) è valido anche senza una clausola specifica, ma decade rapidamente ai sensi dell'articolo 7:44 BW.
• Un pegno o una garanzia coprono ciò che una riserva di proprietà non può coprire, come crediti e proventi.
• A partire dal 1° luglio 2022, le grandi aziende possono concordare con i fornitori di piccole e medie dimensioni un termine di pagamento massimo di 30 giorni.

Domande frequenti