Violazione delle sanzioni: quando costituisce reato nei Paesi Bassi?

La violazione di una sanzione internazionale costituisce reato nei Paesi Bassi. Ai sensi della legge sulle sanzioni del 1977 (Sanctiewet 1977) e della legge sui reati economici (Wet op de economische delicten, WED), una violazione intenzionale è un reato grave (misdrijf) punibile con la reclusione fino a sei anni, lavori socialmente utili o una multa di quinta categoria, oltre alla confisca; una violazione senza dolo è un reato minore (overtreding) con una pena massima inferiore.

Le aziende sono responsabili a pieno titolo ai sensi dell'articolo 51 del Codice penale (Wetboek van Strafrecht, Sr), e coloro che hanno diretto la condotta possono essere perseguiti insieme a loro. I casi sono indagati dalla FIOD e dalla Dogana (Douane) e perseguiti dalla Procura della Repubblica (OM). Per gli aspetti commerciali, si veda il nostro articolo su cosa le aziende devono sapere quando fanno affari con Russia, Iran e Cina e la nostra guida completa alle misure penali nazionali e internazionali.

Quali norme rendono la violazione delle sanzioni un reato penale?

Le sanzioni dell'UE sono stabilite dai regolamenti del Consiglio, che si applicano direttamente in ogni Stato membro dal giorno della loro entrata in vigore. Il diritto dell'UE lascia la determinazione delle sanzioni agli Stati membri e, nei Paesi Bassi, la legge sulle sanzioni del 1977 colma questa lacuna: i regolamenti ministeriali in materia di sanzioni stabiliscono le norme che devono essere rispettate e la violazione di tali norme costituisce un reato economico ai sensi della legge sull'eliminazione di violazioni dei diritti economici (WED).

Le sanzioni delle Nazioni Unite adottate dal Consiglio di Sicurezza ai sensi del Capitolo VII della Carta delle Nazioni Unite raggiungono i Paesi Bassi principalmente attraverso i regolamenti dell'UE e, in alcuni casi, attraverso i regolamenti nazionali in materia di sanzioni. Si applica quindi lo stesso quadro giuridico penale.

Quali sanzioni si applicano?

Il WED, e non il normale Codice penale, stabilisce le pene: fino a sei anni di reclusione, lavori socialmente utili o una multa di quinta categoria per violazione intenzionale. Gli importi delle categorie di multa vengono periodicamente aggiornati, quindi è necessario verificare la cifra attuale nell'articolo 23 Sr.

Le misure aggiuntive spesso hanno un peso maggiore rispetto alla multa massima. Un tribunale può disporre la confisca dei beni, la confisca dei profitti illeciti e le sanzioni economiche speciali previste dalla legge anticrimine economico (WED), tra cui la chiusura totale o parziale dell'attività per un periodo determinato. Per maggiori informazioni, si veda la nostra nota sul diritto penale economico.

Chi indaga e chi persegue penalmente?

Il Functioneel Parket, la sezione della polizia israeliana specializzata in reati economici, finanziari e ambientali, decide se procedere con l'azione penale. Le indagini sono generalmente condotte dal FIOD (Servizio di informazione e investigazione fiscale), in collaborazione con la dogana; la polizia e la Royal Netherlands Marechaussee (Reale Maresciallo dei Paesi Bassi) intervengono nei porti, negli aeroporti e alle frontiere.

Parallelamente, si sviluppa un percorso amministrativo. La Banca Centrale Olandese (DNB) e l'Autorità Olandese per i Mercati Finanziari (AFM) vigilano affinché banche, uffici fiduciari e fornitori di servizi di criptovalute verifichino la presenza di sanzioni sui clienti, congelino i beni e segnalino eventuali irregolarità. Il settore fiduciario è soggetto a una propria normativa, la Legge Olandese sulla Vigilanza degli Uffici Fiduciari , e possono essere utilizzati strumenti amministrativi come l' ordine di pagamento di una sanzione . Il principio "una via" impedisce che la stessa condotta venga sanzionata attraverso entrambi i percorsi.

Quando è responsabile la società e quando l'amministratore?

Ai sensi dell'articolo 51 Sr, il Ministero del Lavoro può perseguire la società, coloro che hanno ordinato la condotta e coloro che l'hanno effettivamente diretta (feitelijk leidinggevers), congiuntamente o separatamente. La condotta è attribuita alla società quando rientra nella sua sfera di competenza: è compiuta dal personale, nell'ambito della normale attività aziendale, è utile alla società ed è da essa accettata, come stabilito dalla Corte Suprema il 26 aprile 2016 ( ECLI:NL:HR:2016:733 ).

Un amministratore è personalmente responsabile se era competente e ragionevolmente obbligato a prevenire la condotta, non lo ha fatto e ha almeno consapevolmente accettato una reale possibilità che questa si verificasse. È sufficiente l'intento condizionale, quindi omettere deliberatamente di porre una domanda ovvia su un utente finale o un percorso non protegge nessuno. Un responsabile della conformità che ha sollevato un'obiezione per iscritto e la cui obiezione è stata respinta si trova in una posizione ben diversa da chi ha firmato senza chiedere.

Quali condotte vengono perseguite nella pratica?

Quattro schemi sono responsabili della maggior parte dei casi. Ognuno di essi può anche configurare un reato, anche se ogni singolo passaggio appare lecito.

• Esportazione di beni elencati o a duplice uso verso una destinazione soggetta a sanzioni attraverso un paese intermedio, con documenti che indicano un utente finale innocuo.
• Fornitura di servizi proibiti, che secondo le sanzioni imposte alla Russia comprendono una vasta gamma di servizi informatici, di consulenza, di trasporto e assicurativi.
• Gestione di fondi o risorse economiche di una persona quotata in borsa, compresa la messa a disposizione indiretta degli stessi.
• Elusione: accorgimenti il ​​cui scopo o effetto è quello di aggirare un divieto.

L'errore tecnico più comune riguarda la proprietà. Secondo le linee guida dell'UE, il congelamento dei beni si applica anche alle entità possedute (pari o superiori al 50% delle azioni o dei diritti di voto) o controllate da una persona quotata, e il controllo può sussistere anche al di sotto del 50%. Questa non è la soglia del 25% utilizzata per identificare il titolare effettivo (UBO) ai sensi della normativa antiriciclaggio; se la controparte è posseduta per metà da una persona quotata, il congelamento si applica in base a quanto indicato nel registro UBO.

I reati sanzionatori spesso comportano altre accuse. I pagamenti effettuati per occultare il coinvolgimento di una persona inserita in una lista possono configurarsi come riciclaggio di denaro ai sensi degli articoli da 420bis a 420quater Sr, spesso l'accusa più facile da dimostrare; si veda la nostra guida sul riciclaggio di denaro . Dichiarazioni false sull'utente finale e documenti di spedizione alterati rientrano nella fattispecie di falsificazione (articolo 225 Sr).

Cosa cambieranno la direttiva UE e la nuova legge olandese?

La direttiva (UE) 2024/1226 del 24 aprile 2024 definisce i reati penali comuni per la violazione e l'elusione delle misure restrittive dell'UE. Stabilisce i livelli minimi per le pene massime, compresa la reclusione per le forme più gravi e sanzioni pecuniarie basate sul fatturato per le imprese, e impone agli Stati membri di criminalizzare l'istigazione, il favoreggiamento e il tentativo di tali reati.

La risposta olandese è il disegno di legge sulle misure sanzionatorie internazionali (Wet internationale sanctiemaatregelen), che sostituirà la legge sulle sanzioni del 1977. Essa introduce un meccanismo di applicazione amministrativa, un punto di segnalazione centrale per i segnali di violazione delle sanzioni, una base giuridica per lo scambio di informazioni tra le agenzie e una supervisione più ampia. Fino alla sua entrata in vigore, la legge sulle sanzioni del 1977 e la direttiva sulle sanzioni internazionali (WED) rimangono il quadro normativo di riferimento.

Cosa succede se diventi un sospettato?

Un'indagine sulle sanzioni di solito inizia con una perquisizione o un sequestro, non con una lettera. L'FIOD arriva con un mandato del magistrato inquirente (rechter-commissaris), vengono copiati server e telefoni e i conti bancari possono essere sequestrati ai sensi del diritto penale, oltre a qualsiasi congelamento previsto dal regolamento sulle sanzioni.

Da quel momento avete il diritto di rimanere in silenzio e di essere assistiti da un avvocato. Nell'ambito del procedimento amministrativo sussiste l'obbligo di collaborare; in un'indagine penale non sussiste, e il confine tra i due percorsi è spesso decisivo. La nostra panoramica del sistema di giustizia penale olandese illustra lo svolgimento generale del procedimento.

Poiché le prove devono essere raccolte all'estero tramite assistenza giudiziaria reciproca e mandati di indagine europei, questi casi sono lenti e spesso iniziano con una serie di udienze formali . La difesa può sfruttare questo tempo per chiedere al giudice istruttore di ascoltare i testimoni, ottenere la corrispondenza relativa alle licenze e verificare la classificazione delle merci. Si vedano anche i nostri articoli sulle indagini penali transfrontaliere e sui casi di estradizione.

Molti casi di sanzioni aziendali si concludono con un accordo extragiudiziale (transazione) con l'OM anziché con una sentenza. Per gli accordi di importo elevato, l'OM di solito pubblica una dichiarazione dei fatti, che le banche e le controparti prenderanno visione.

Che cosa dovreste verificare come azienda?

• Per ogni controparte collegata a un paese soggetto a sanzioni: chi ne è proprietario e controllante, con la data e la fonte della verifica.
• Sia che i vostri prodotti siano destinati alla vendita diretta o ad uso misto, la questione va decisa in fase di vendita, prima di qualsiasi impegno.
• Sia che i vostri servizi rientrino in un divieto di fornitura di servizi, come ad esempio i servizi IT o di consulenza soggetti alle sanzioni contro la Russia.
• Segnali d'allarme: un nuovo intermediario in un paese limitrofo, un cliente che rifiuta una dichiarazione dell'utente finale, un metodo di pagamento insolito o un ordine suddiviso al di sotto di una determinata soglia.
• Sia che la tua banca o l'ufficio fiduciario ti abbiano posto domande alle quali non hai ancora risposto per iscritto.

Che cosa dovresti verificare in qualità di direttore o responsabile della conformità?

• Se hai l'autorità e il dovere di interrompere una transazione, che determina la tua esposizione ai sensi dell'articolo 51 Sr.
• Assicuratevi che le vostre obiezioni e domande siano registrate per iscritto, con le relative date.
• Se un'indagine interna sia condotta da un avvocato e tenuta separata dalle persone la cui condotta viene esaminata.
• È importante verificare se un'autodenuncia sia stata esaminata da un avvocato prima dell'invio, poiché può equivalere a un'ammissione di colpa da parte dell'azienda e dei suoi amministratori.

Cosa possiamo fare per voi in materia di applicazione delle sanzioni?

I nostri avvocati specializzati in diritto penale forniscono consulenza e difesa a società, amministratori e responsabili della conformità in materia di sanzioni.

• Valutiamo la proprietà e il controllo di una controparte in base alla regola del 50% dell'UE e registriamo la valutazione.
• Vi assistiamo durante un controllo FIOD o una perquisizione doganale e decidiamo insieme a voi cosa deve essere consegnato e cosa no.
• Conduciamo un'indagine interna riservata e forniamo consulenza su come e se procedere con l'autodenuncia.
• Contestiamo i sequestri e i conti congelati dinanzi al giudice istruttore.
• Negoziamo con il Functioneel Parket e difendiamo l'azienda e gli amministratori in tribunale.
• Coordiniamo il procedimento penale con una procedura parallela presso la DNB o l'AFM.

Sintesi

• La violazione delle sanzioni dell'UE o delle Nazioni Unite costituisce un reato economico ai sensi del Sanctions Act del 1977 e del WED.
• Le violazioni intenzionali comportano fino a sei anni di reclusione o una multa di quinta categoria, oltre alla confisca e alla chiusura dell'attività.
• Sia le società che coloro che hanno diretto la condotta possono essere perseguiti (articolo 51 sr).
• Il congelamento dei beni si applica alle entità possedute o controllate per il 50% o più da una persona quotata, indipendentemente dalla soglia del 25% per i titolari effettivi.
• La direttiva (UE) 2024/1226 armonizza i reati sanzionatori; è in fase di approvazione una nuova legge olandese sulle misure sanzionatorie internazionali.

Domande frequenti