Divorzio collaborativo: come funziona nei Paesi Bassi e quando è opportuno

Il divorzio collaborativo (o overlegscheiding) è una modalità di risoluzione delle controversie in cui ciascun coniuge ha il proprio avvocato e tutti firmano un accordo per raggiungere una soluzione extragiudiziale. Se le trattative falliscono, entrambi gli avvocati devono rinunciare all'incarico; e anche in caso di successo, il tribunale distrettuale deve comunque pronunciare il divorzio sulla base di una richiesta congiunta.

Che cos'è il divorzio collaborativo e cosa non lo è?

Si tratta di un metodo di negoziazione contrattuale, non di una procedura legale a sé stante. Non è regolamentato da alcuna legge olandese; le sue caratteristiche derivano dall'accordo di partecipazione sottoscritto dai coniugi e dai loro avvocati.

Tre elementi la definiscono. Ciascun coniuge ha il proprio avvocato a ogni incontro, che fornisce consulenza esclusivamente a quel coniuge; in mediazione, un mediatore neutrale guida entrambi senza fornire consulenza a nessuno dei due. Tutti si impegnano per iscritto a negoziare in buona fede e a divulgare tutte le informazioni finanziarie. Inoltre, una clausola di incompatibilità prevede che, qualora la controversia dovesse finire in tribunale, entrambi gli avvocati si astengano dal caso e debbano essere nominati nuovi legali.

La clausola di incompatibilità elimina la minaccia di un contenzioso, poiché la sua attuazione comporterebbe costi per entrambe le parti, sia per il consulente che per gli onorari già versati. Per questo motivo, la scelta di questa soluzione deve essere ponderata fin dall'inizio.

Ciò che dici durante il processo è confidenziale?

Solo tramite contratto. La legge olandese non conferisce ai mediatori e ai professionisti della cooperazione interprofessionale alcun diritto legale di rifiutarsi di testimoniare, pertanto la riservatezza si basa sull'accordo di partecipazione e sul dovere professionale di riservatezza degli avvocati.

L'accordo dovrebbe specificare che le discussioni e le proposte non possono essere utilizzate in procedimenti successivi e cosa accade ai documenti e alle perizie al termine del procedimento. Le informazioni che esistono autonomamente, come gli estratti conto bancari, non diventano riservate per il solo fatto di essere condivise durante una riunione.

Quali sono i requisiti previsti dalla legge olandese per qualsiasi percorso?

Ai sensi degli articoli 1:150 e 1:151 del Codice civile olandese (BW), il tribunale pronuncia il divorzio su richiesta di uno o di entrambi i coniugi, sulla base del solo motivo che il matrimonio è irrimediabilmente fallito (duurzame ontwrichting). Non viene accertata alcuna colpa.

Così come in un caso controverso, anche per una transazione collaborativa si applicano tre requisiti formali:

• Un avvocato presenta la petizione. La domanda di divorzio deve essere presentata da un avvocato. In caso di domanda congiunta, un unico avvocato può presentare la domanda per entrambi i coniugi.
• Un piano genitoriale per figli minorenni. Ai sensi dell'articolo 815 del Codice di procedura civile olandese (Rv), la petizione deve contenere un piano genitoriale firmato da entrambi i coniugi, che copra la divisione della cura e dell'educazione, le modalità di informazione e consultazione reciproca e i costi della cura e dell'educazione. La nostra guida sul piano genitoriale in caso di divorzio Spiega cosa contiene un piano realizzabile.
• Iscrizione entro sei mesi. Ai sensi dell'articolo 1:163 del Codice civile tedesco (BW), il divorzio ha effetto solo quando la sentenza viene iscritta nel registro civile. Se la richiesta di iscrizione non viene presentata entro sei mesi dalla pronuncia definitiva della sentenza, quest'ultima decade dalla sua validità.

Una decisione diventa definitiva allo scadere del termine di tre mesi per presentare ricorso, previsto dall'articolo 358 del Codice di procedura civile nigeriano (Rv), a meno che entrambi i coniugi non firmino un atto di acquiescenza (akte van berusting), che la rende definitiva immediatamente. La potestà genitoriale congiunta permane anche dopo il divorzio; il piano genitoriale disciplina la cura dei figli, non la potestà genitoriale.

Come si svolge un divorzio collaborativo?

Il processo si articola in quattro fasi. Conoscerle aiuta a valutare se viene eseguito correttamente.

Fase 1: consultazioni separate e il team

Ciascun coniuge incontra innanzitutto il proprio avvocato da solo per una valutazione franca di quale sarebbe probabilmente la decisione di un tribunale. Senza questo incontro, si negozia alla cieca.

Il nucleo centrale del team è costituito dai due coniugi e dai due avvocati. Se necessario, si aggiungono specialisti neutrali: un esperto finanziario per valutare patrimonio, debiti, redditi e pensioni, e uno specialista in diritto minorile per la stesura del piano genitoriale. Ogni specialista comporta un costo aggiuntivo, quindi è consigliabile richiederne uno solo in caso di reale necessità.

Fase 2: l'accordo di partecipazione

Prima della firma di questo accordo non viene negoziato nulla. Esso sancisce l'impegno a non ricorrere alle vie legali, la piena trasparenza, la riservatezza, la clausola di ineleggibilità, la ripartizione dei costi e le modalità di conclusione del procedimento.

Verificate se la relazione dell'esperto neutrale può essere utilizzata e se, in caso di esito negativo della procedura, è possibile incaricare nuovamente l'esperto. Tale relazione rappresenta spesso il documento di lavoro più prezioso.

Fase 3: riunioni congiunte e divulgazione delle informazioni

Gli incontri congiunti accertano i fatti: patrimonio, reddito, interessi commerciali, pensioni, debiti e situazione dei figli. La divulgazione è volontaria; non esiste alcun ordine del tribunale che la obblighi.

La sanzione legale per l'occultamento è severa. Ai sensi dell'articolo 3:194(2) BW, il coniuge che occulta o nasconde intenzionalmente beni della comunione dei beni perde la propria quota di tali beni a favore dell'altro coniuge. Menzionate questa norma al primo incontro.

Fase 4: accordo e tribunale

L'accordo viene formalizzato in un atto di divorzio (echtscheidingsconvenant), firmato e depositato insieme alla domanda congiunta. Il tribunale verifica la conformità degli accordi relativi ai figli ai loro interessi; le questioni finanziarie tra adulti sono in linea di principio lasciate alla loro discrezione.

Ai sensi dell'articolo 809 Rv, il tribunale concede ai minori di 12 anni e oltre la possibilità di esprimere il proprio parere prima che vengano prese decisioni su questioni che li riguardano, e può ascoltare anche i minori di età inferiore. Qualora gli interessi dei genitori siano in conflitto con quelli del minore, il tribunale può nominare un rappresentante speciale (bijzondere curator) ai sensi dell'articolo 1:250 BW.

Come si confronta con la mediazione e i procedimenti giudiziari?

Le tre procedure differiscono per chi decide, chi fornisce consulenza e cosa succede in caso di mancato accordo. In tutti e tre i casi, il divorzio viene pronunciato dal tribunale distrettuale.

La presenza di due avvocati e spesso di un perito neutrale fa sì che il costo orario sia superiore a quello della mediazione. I procedimenti contenziosi, con istanze cautelari, perizie e ricorso in appello, sono generalmente i più costosi. La nostra panoramica sui costi di un divorzio nei Paesi Bassi illustra le diverse componenti, inclusa la tassa giudiziaria annuale prevista dalla legge.

Quali questioni bisogna risolvere su ogni percorso?

Un processo collaborativo cambia il modo in cui vengono prese le decisioni, non quali decisioni siano necessarie. Cinque argomenti ricorrono in quasi tutti i divorzi olandesi.

Proprietà matrimoniale

I matrimoni contratti a partire dal 1° gennaio 2018 sono soggetti al regime di comunione dei beni limitata: ai sensi dell'articolo 1:94 della legge islamica sulle unioni civili (BW), i beni di proprietà esclusiva di ciascun coniuge prima del matrimonio, le donazioni e le eredità rimangono al di fuori di tale regime. I matrimoni contratti prima del matrimonio sono in linea di principio soggetti al regime di comunione generale, salvo accordi prematrimoniali.

Ai sensi dell'articolo 1:100 del Codice di successione, i coniugi dividono equamente i beni della comunione sciolta, salvo diverso accordo. Il nostro articolo sulla comunione limitata dei beni spiega dove si colloca il confine. È difficile separare, a distanza di anni, il denaro privato e quello della comunione in un unico conto, quindi è importante conservare la documentazione.

Manutenzione coniugale

L'importo dipende dalle necessità e dalle possibilità economiche, calcolate secondo le linee guida della magistratura (Tremanormen). La durata è stabilita dall'articolo 1:157 BW: metà della durata del matrimonio, con un massimo di cinque anni, per le istanze presentate a partire dal 1° gennaio 2020.

La durata è maggiore se uno dei figli nati dal matrimonio ha meno di 12 anni (fino a quando il più giovane non compie 12 anni), oppure, dopo un matrimonio di durata superiore a 15 anni, se il beneficiario è prossimo all'età pensionabile o è nato entro il 1° gennaio 1970. Il nostro articolo sull'assegno di mantenimento per il coniuge e sull'età di pensionamento anticipato (AOW) tratta la data di scadenza.

Mantenimento dei figli

I genitori devono contribuire alle spese per i figli, ai sensi dell'articolo 1:395a del Codice Civile tedesco (BW), fino al compimento del ventunesimo anno di età del figlio. L'importo è determinato dalle linee guida per il mantenimento dei figli, in base alle esigenze del minore e alle possibilità economiche di ciascun genitore.

Le linee guida cambiano ogni anno e gli importi vengono indicizzati ogni 1° gennaio ai sensi dell'articolo 1:402a BW. Nel documento di liquidazione è necessario indicare il metodo di calcolo, non solo una cifra fissa.

Bordo

Ai sensi della legge sulla perequazione dei diritti pensionistici (Wet verevening pensioenrechten bij scheiding), in linea di principio ciascun coniuge ha diritto alla metà della pensione di vecchiaia maturata dall'altro durante il matrimonio. È possibile concordare diversamente per iscritto, ad esempio convertendo la pensione in un diritto autonomo.

Entro due anni dalla data del divorzio, è necessario notificare all'ente previdenziale l'importo dovuto, utilizzando l'apposito modulo ufficiale (articolo 2, comma 2, di tale legge). L'ente provvederà quindi al pagamento diretto della quota. In caso di mancato rispetto di tale termine, sarà necessario richiederne il pagamento all'ex coniuge.

matrimoni internazionali

La giurisdizione in materia di divorzio e responsabilità genitoriale all'interno dell'UE è disciplinata dal Regolamento (UE) 2019/1111 (Bruxelles II ter), in vigore dal 1° agosto 2022. Spesso sono competenti più tribunali e il tribunale adito per primo mantiene la competenza sul caso.

I Paesi Bassi non aderiscono al Regolamento Roma III. Ai sensi dell'articolo 10:56 della Legge federale olandese (BW), un tribunale olandese applica la legge olandese al divorzio, a meno che i coniugi non scelgano validamente la legge di una comune nazionalità straniera. Per i matrimoni celebrati a partire dal 29 gennaio 2019, il regime patrimoniale è disciplinato dal Regolamento (UE) 2016/1103. Si veda il nostro articolo sulle famiglie internazionali e sul tribunale olandese competente . Non forniamo consulenza fiscale; si consiglia di rivolgersi a un consulente fiscale prima della firma dell'accordo.

La casa di famiglia

Se continuate a essere comproprietari della casa, entrambi restate responsabili del mutuo, indipendentemente da chi vi abiti. La banca non è obbligata a liberare nessuno dei due dalla responsabilità.

Qualsiasi accordo relativo all'abitazione deve essere subordinato a una conferma scritta da parte dell'istituto di credito che esoneri il coniuge uscente da ogni responsabilità.

Quando il divorzio collaborativo è la scelta sbagliata?

Non è applicabile in presenza di violenza, urgenza, beni nascosti o in caso di mera questione di diritto. In questi casi il tribunale dispone di strumenti che la negoziazione non possiede.

• Violenza domestica o controllo coercitivo. Un metodo basato sulla divulgazione volontaria e sulla negoziazione paritaria non può correggere tale squilibrio e potrebbe risultare rischioso.
• Urgenza. Se un coniuge svuota i conti, si rifiuta di lasciare la casa o porta i figli all'estero, è possibile chiedere al tribunale misure provvisorie ai sensi dell'articolo 821 Rv; l'udienza inizia entro e non oltre la terza settimana dalla richiesta. Vedi il nostro articolo su misure provvisorie nei procedimenti di divorzio.
• Sospetto di beni occulti. Quindi avrai bisogno di atti giudiziari, come un'ordinanza di produzione di documenti specifici o un sequestro.
• Un vero e proprio punto di diritto. La validità degli accordi prematrimoniali o la legge applicabile in un matrimonio internazionale necessita di una risposta autorevole da parte di un tribunale.

Iniziare un progetto collaborativo per poi abbandonarlo in seguito significa dover pagare due team di avvocati. Valutate questa eventualità fin dall'inizio.

Perché questo metodo è adatto ai genitori?

Anche dopo il divorzio, i genitori continuano a consultarsi su questioni come la scuola, la salute e le vacanze. Ai sensi dell'articolo 815 del Regolamento di Vienna, devono inoltre concordare le modalità di comunicazione e consultazione reciproca.

Un accordo raggiunto da entrambi i genitori tende ad essere rispettato più facilmente rispetto a un provvedimento imposto dall'alto. Questo non è un motivo per accettare un accordo svantaggioso: il vostro avvocato, presente al tavolo delle trattative, verifica la validità legale dell'accordo. La nostra guida sul diritto di famiglia nei Paesi Bassi illustra l'intero quadro normativo.

Cosa bisogna controllare prima di iniziare?

Prima di firmare l'accordo di partecipazione, verifica questi punti.

• Sussistono episodi di violenza, intimidazione o situazioni di urgenza che richiedano l'intervento del tribunale ai sensi dell'articolo 821 del Regolamento di Vienna?
• L'accordo specifica cosa succede alla perizia e al materiale prodotto in caso di fallimento della procedura?
• Entrambi gli avvocati hanno fornito un preventivo scritto per ciascuna fase?
• Sono tutti i beni in questione, inclusi quelli all'estero, i conti intestati a un'unica persona e le partecipazioni societarie?
• In un caso internazionale: quale tribunale ha giurisdizione e quale legge si applica?
• Hai a disposizione i documenti necessari: certificato di matrimonio, accordo prematrimoniale, estratti conto del mutuo, dichiarazioni dei redditi degli ultimi due anni, riepilogo della pensione e dati aziendali?

Cosa possiamo fare per voi in caso di divorzio collaborativo?

I nostri avvocati specializzati in diritto di famiglia offrono consulenza su divorzio collaborativo, mediazione e, laddove inevitabile, procedimenti giudiziari.

• Valutiamo fin dall'inizio se il metodo collaborativo sia adatto alla vostra situazione.
• Esaminiamo o redigiamo l'accordo di partecipazione, comprese le clausole di riservatezza e di ineleggibilità.
• Redigiamo e revisioniamo l'accordo di divorzio e il piano genitoriale.
• Verifichiamo la divisione dei beni, il calcolo degli alimenti e la ripartizione delle pensioni.
• In un caso di divorzio internazionale, stabiliamo la giurisdizione e la legge applicabile.
• Presentiamo la petizione congiunta e provvediamo alla registrazione entro il termine di sei mesi.

Sintesi

• Il divorzio collaborativo è un metodo contrattuale: ciascun coniuge ha il proprio avvocato ed entrambi gli avvocati si ritirano se il procedimento fallisce.
• Il tribunale pronuncia comunque il divorzio su richiesta presentata da un avvocato, corredata da un piano genitoriale in caso di figli minorenni (articolo 815 Rv).
• Il divorzio diventa effettivo solo se registrato entro sei mesi dalla pronuncia definitiva della sentenza (articolo 1:163 BW).
• La riservatezza si basa sull'accordo di partecipazione, non sulla legge.
• Violenza, urgenza o beni nascosti richiedono l'intervento del tribunale, non la negoziazione.

Domande frequenti