Due diligence legale nelle fusioni e acquisizioni olandesi: cosa verificare prima dell'acquisto

La due diligence legale consiste nell'indagine che l'acquirente deve svolgere su una società olandese prima della firma del contratto: struttura societaria, contratti, dipendenti, permessi, proprietà intellettuale, controversie e approvazioni normative. La legge olandese non la prescrive, ma è importante per la vostra tutela: un acquirente che non effettua tale indagine avrà maggiori difficoltà a invocare un errore (dwaling, articolo 6:228 del Codice Civile olandese, BW) in seguito, e in una cessione di quote tutte le responsabilità rimangono all'interno della società acquisita.

I risultati incidono direttamente sul prezzo, sulle garanzie e indennità previste nel contratto di acquisto delle azioni (SPA) e sulle condizioni per la chiusura dell'operazione. Alcuni risultati riguardano questioni di tempistica piuttosto che rischi: il parere del consiglio di fabbrica, il controllo delle concentrazioni e la verifica degli investimenti devono essere completati prima della chiusura.

Perché la dovuta diligenza è importante secondo la legge olandese?

Secondo il diritto contrattuale olandese, il venditore ha l'obbligo di informare e l'acquirente l'obbligo di indagare. Se in seguito si afferma di aver acquistato sulla base di un presupposto errato, il tribunale valuta entrambi gli obblighi ai sensi dell'articolo 6:228 del Codice civile olandese; un acquirente che ha omesso controlli evidenti potrebbe non avere alcun rimedio.

In una cessione di azioni si acquisisce l'azienda con tutta la sua storia: contratti, crediti, posizioni fiscali e questioni ambientali rimangono in capo all'azienda stessa. In una cessione di beni si selezionano beni e contratti, ma i dipendenti vengono trasferiti automaticamente ai sensi dell'articolo 7:663 del Codice Civile tedesco (CCE) se la cessione riguarda un'impresa . I contratti in una cessione di beni richiedono la collaborazione della controparte per il trasferimento del contratto (trasferimento di intestatario dei contratti) ai sensi dell'articolo 6:159 del CCE.

La due diligence ha anche un ruolo per il venditore. Un venditore che prepara una relazione di due diligence completa e una data room dedicata limita le rivendicazioni future, poiché le informazioni divulgate sono generalmente escluse dalle richieste di garanzia previste nel contratto di compravendita.

Quali aspetti dovrebbe essere trattati nella revisione aziendale?

Inizia con un estratto dal Registro delle imprese olandese (Handelsregister) presso la Camera di commercio (KVK). Mostra i direttori registrati, i firmatari autorizzati e altre informazioni registrate. Confrontalo con il statuto, il registro degli azionisti e verbali del consiglio di amministrazione.

Per una società a responsabilità limitata (BV), verifica le restrizioni al trasferimento previste dallo statuto: ai sensi dell'articolo 2:195 del Codice Civile tedesco (BW), gli azionisti hanno un diritto di prelazione, salvo diversa disposizione dello statuto, e molti statuti prevedono anche il consenso del titolare prima del trasferimento delle azioni. Verifica che tutte le azioni siano state validamente emesse tramite atto notarile, come richiesto dall'articolo 2:196 del BW sia per l'emissione che per il trasferimento. Controlla le classi di azioni, le opzioni e i prestiti convertibili che potrebbero diluire la tua partecipazione.

Le aziende di maggiori dimensioni possono essere soggette al regime delle grandi imprese (Struttural Regime), che conferisce al consiglio di sorveglianza poteri quali la nomina degli amministratori. Consultare gli articoli relativi ai diritti di approvazione del consiglio di sorveglianza sulle decisioni più importanti. Il nostro articolo sul quadro di governance aziendale illustra queste strutture.

Quali contratti necessitano di una revisione più attenta?

Concentratevi sui contratti che rappresentano un fatturato significativo o che sono difficili da sostituire: clienti chiave, fornitori esclusivi, distribuzione, finanziamenti e leasing. La questione principale è se questi contratti sopravvivranno alla transazione.

• Clausole di cambio di controllo che consentono alla controparte di recedere o rinegoziare il contratto.
• Restrizioni di cessione che impediscono il trasferimento in una transazione patrimoniale.
• Clausole di esclusività e di non concorrenza che limitano il gruppo dell'acquirente dopo la chiusura dell'operazione.
• Responsabilità illimitata, garanzie, clausole penali e pagamenti condizionali.
• Clausole di finanziamento e diritti di garanzia (pegni, ipoteche) sui beni della società target.

Verifica la proprietà immobiliare e gli eventuali gravami presso il Catasto (Kadaster). Laddove siano necessari permessi specifici, ponili come condizione per la conclusione della transazione. Consulta il nostro articolo sulla tutela dei contratti commerciali olandesi.

Come si verificano la proprietà intellettuale e i dati?

Verificate che la società target sia effettivamente titolare di marchi, brevetti, software e nomi di dominio, e che le registrazioni siano valide e rinnovate. La mancanza di cessioni di diritti da parte dei fondatori, dei freelance o degli sviluppatori è un difetto comune, soprattutto per i software.

Verificate le licenze per individuare clausole di cambio di controllo e di risoluzione, e accertatevi che i componenti open source non influiscano sull'utilizzo del codice. Per quanto riguarda i dati personali, esaminate i registri di trattamento, gli accordi sul trattamento dei dati e qualsiasi corrispondenza con l'Autorità olandese per la protezione dei dati (Autoriteit Persoonsgegevens) ai sensi del GDPR. Per maggiori informazioni, consultate le nostre guide sul diritto della proprietà intellettuale nei Paesi Bassi e sulla protezione dei segreti commerciali.

Quali sono i rischi legati al diritto del lavoro?

Nei Paesi Bassi i dipendenti godono di una solida tutela, pertanto il costo del lavoro rappresenta spesso la voce di spesa occulta più rilevante. È opportuno esaminare attentamente i contratti di lavoro, i contratti collettivi (CAO), i piani pensionistici, i piani di bonus e azionari e le eventuali cause di licenziamento o malattia in corso.

Verificate i contratti a tempo determinato rispetto alla regola della catena, lo status dei lavoratori autonomi (rischio di riclassificazione come dipendenti) e se è stata maturata l'indennità di transizione per le prossime cessazioni del rapporto di lavoro. Il nostro articolo sugli errori più comuni nel diritto del lavoro olandese elenca le aree problematiche più frequenti.

Un'azienda che normalmente impiega almeno 50 persone deve avere un consiglio di fabbrica (ondernemingsraad), ai sensi dell'articolo 2 della legge sui consigli di fabbrica (WOR). Ai sensi dell'articolo 25(1)(a) della WOR, al consiglio deve essere chiesto un parere su un proposto trasferimento di controllo, in un momento in cui il parere può ancora influenzare la decisione. Se la decisione si discosta dal parere, l'azienda deve attendere un mese prima di attuarla (articolo 25(6) WOR) e il consiglio può presentare ricorso alla Camera delle Imprese (Ondernemingskamer) dell' Amsterdam La Corte d'Appello può presentare ricorso entro un mese (articolo 26 WOR). Il Codice delle Fusioni della SER (SER-Fusiegedragsregels) prevede inoltre che i sindacati siano informati di molte operazioni.

Quali permessi e questioni ambientali è necessario verificare?

Dal 1° gennaio 2024, la legge sull'ambiente e la pianificazione (Omgevingswet) disciplina le autorizzazioni ambientali e le norme relative alle attività. Verificate che l'azienda in questione sia in possesso di un'autorizzazione ambientale valida (omgevingsvergunning) per ciascuna attività, che le autorizzazioni trasferite in base alle norme transitorie corrispondano alle attività effettivamente svolte nel sito e che siano stati rispettati gli obblighi di rendicontazione.

Per i siti industriali, richiedete le relazioni di indagine del suolo e la corrispondenza con l'autorità competente. La contaminazione del suolo in siti attuali o precedenti può comportare ordini di bonifica che rimangono a carico dell'azienda in caso di cessione di quote.

Quali approvazioni normative possono ritardare la chiusura?

Tre regimi possono rendere l'autorizzazione una condizione per la chiusura. Inseriteli nella pianificazione, non nella lista di controllo per la chiusura.

• Controllo delle fusioni. Ai sensi dell'articolo 29(1) della legge olandese sulla concorrenza (Mw), una concentrazione deve essere notificata all'Autorità per i consumatori e i mercati (ACM) se il fatturato mondiale complessivo delle parti ha superato i 150 milioni di euro nell'anno precedente e almeno due di esse hanno realizzato ciascuna almeno 30 milioni di euro nei Paesi Bassi. Le operazioni di maggiore entità possono invece essere soggette al controllo delle concentrazioni dell'UE.
• Selezione degli investimenti. Dal 1° giugno 2023, la legge sulla verifica della sicurezza degli investimenti, delle fusioni e delle acquisizioni (Vifo) impone la notifica delle acquisizioni di controllo di fornitori di servizi essenziali, gestori di campus aziendali e società attive nel settore delle tecnologie sensibili. La notifica deve essere inviata all'Ufficio di verifica degli investimenti (Bureau Toetsing Investeringen).
• Sovvenzioni estere. Il regolamento UE in materia di sovvenzioni estere prevede l'obbligo di notifica alla Commissione europea per le operazioni di maggiore entità che coinvolgono contributi finanziari da parte di Stati non appartenenti all'UE.

Le società soggette a regolamentazione necessitano di maggiori adempimenti. Le aziende che operano nei settori bancario, assicurativo o dei servizi di investimento devono essere in possesso di licenze rilasciate dalla Banca Centrale Olandese (DNB) o dall'Autorità per i Mercati Finanziari (AFM) ai sensi della Legge sulla Vigilanza Finanziaria (Wft), e l'acquisizione di una partecipazione qualificata in un istituto finanziario richiede solitamente un'approvazione preventiva.

Come gestite le controversie e le passività occulte?

Richiedete un elenco dei procedimenti pendenti e minacciati, delle lettere di diffida e delle indagini condotte da autorità quali l'ACM, l'Agenzia delle Entrate (Belastingdienst) o l'Autorità Garante per la protezione dei dati personali. I registri giudiziari non sono consultabili centralmente, pertanto le informazioni fornite dal venditore e la corrispondenza con la parte oggetto dell'operazione costituiscono le fonti principali. Il nostro articolo sui contenziosi nei Paesi Bassi spiega come si svolgono i procedimenti.

Le violazioni passate del diritto della concorrenza meritano attenzione: le richieste di risarcimento danni per cartelli possono protrarsi per anni dopo la cessazione dell'infrazione. La responsabilità del prodotto, le garanzie prestate alle società del gruppo e gli anni fiscali precedenti sono altre fonti comuni di responsabilità.

Come si traducono i risultati nell'Area Strategica di Lavoro (SPA)?

Ogni riscontro rilevante dovrebbe portare a una decisione: una riduzione del prezzo, un indennizzo specifico, una garanzia, una condizione sospensiva o l'accettazione del rischio. Gli indennizzi specifici coprono i rischi noti; le garanzie coprono quelli sconosciuti.

Secondo la legge olandese, le parti sono ampiamente libere di concordare nel contratto preliminare di compravendita i rimedi, i limiti, le soglie e i termini per la presentazione delle richieste di risarcimento. È importante redigerli con cura: il regime concordato di solito sostituisce o limita i rimedi previsti dalla legge per non conformità ed errore. Se la capacità del venditore di onorare i crediti è incerta, è consigliabile valutare un deposito cauzionale o un pagamento differito. Per la fase di lettera d'intenti, si veda il nostro articolo sul contratto preliminare di compravendita.

Come si organizza un processo di due diligence?

L'acquirente invia un elenco di richieste; il venditore carica i documenti in una data room virtuale; i consulenti redigono un rapporto sui risultati, di solito un report di allerta che elenca solo le problematiche rilevanti. Sessioni di domande e risposte e incontri con il management colmano le lacune.

Prima di accedere ai dati, stipulate un accordo di riservatezza e limitate l'accesso alle informazioni commercialmente sensibili tra concorrenti a un team dedicato, per evitare di violare il divieto di cartello prima della chiusura dell'accordo. Conservate una copia della data room così come si presentava al momento della firma, poiché le richieste di divulgazione in violazione delle garanzie si basano solitamente su di essa.

Cosa dovresti controllare come acquirente?

• Controlla il KVK estratto, statuto e registro degli azionisti confrontati con la descrizione delle azioni fornita dal venditore.
• Individuate i contratti con clausole di cambio di controllo e rendete i consensi chiave una condizione per la conclusione dell'accordo.
• Verifica se sono necessarie le approvazioni di ACM, Vifo o altre autorità competenti e includile nella pianificazione.
• Valutare i rischi occupazionali, gli obblighi pensionistici e la procedura del consiglio di fabbrica.
• Verificare la titolarità della proprietà intellettuale e del software, comprese le cessioni da parte degli sviluppatori.
• Traduci ciascun segnale di allarme in prezzo, indennizzo, garanzia o condizione nel contratto di compravendita.

Che cosa dovresti controllare come venditore?

• Metti in ordine i documenti aziendali: registro degli azionisti, atti notarili e delibere.
• Preparate una data room completa e valutate l'opportunità di effettuare un'adeguata due diligence sui fornitori.
• Comunicare in modo trasparente i problemi noti relativi alle garanzie al fine di limitare eventuali reclami futuri.
• Avviate tempestivamente la procedura del consiglio di fabbrica, prima che la decisione sia definitiva.
• Negoziare massimali, soglie e periodi di validità per le richieste di garanzia e indennizzo.

Cosa possiamo fare per voi in termini di due diligence legale?

I nostri avvocati specializzati in diritto societario e acquisizioni aziendali assistono acquirenti e venditori nelle transazioni olandesi. La nostra checklist per fusioni e acquisizioni nei Paesi Bassi illustra il ruolo della due diligence in questo processo.

• Redigiamo l'elenco delle richieste ed effettuiamo la revisione legale della data room.
• Forniamo un report di allerta incentrato su problematiche che incidono su prezzo, struttura o tempistica.
• Verifichiamo se si applicano le procedure di controllo delle fusioni, di verifica degli investimenti o quelle previste dal consiglio di fabbrica.
• Traduciamo i risultati in garanzie, indennizzi e condizioni nel contratto di compravendita.
• Per i venditori, ci occupiamo della preparazione della due diligence del venditore e della lettera informativa.

Sintesi

• La due diligence legale individua i rischi che ti assumi; in un'operazione di cessione di quote, tutte le responsabilità rimangono a carico dell'azienda.
• L'acquirente che non effettua le dovute verifiche si trova in una posizione più debole qualora in seguito contesti l'errore (articolo 6:228 BW).
• Esaminare i documenti aziendali, i contratti chiave, i dipendenti, le autorizzazioni, la proprietà intellettuale, i dati e le controversie.
• Il parere del consiglio di fabbrica (articolo 25 WOR), il controllo delle fusioni ACM e la valutazione Vifo possono determinare la tempistica.
• I risultati devono essere riflessi nel prezzo, nelle garanzie, nelle indennità e nelle condizioni di chiusura del contratto di compravendita.

Domande frequenti