Due diligence nei Paesi Bassi: cosa deve verificare un acquirente

La due diligence è l'esame strutturato che un acquirente, un investitore o un finanziatore effettua prima di una transazione, per scoprire qual è il reale valore di un'azienda e quali rischi comporta. La legge olandese non prescrive un programma fisso, ma attribuisce delle conseguenze al risultato: ciò che il venditore avrebbe dovuto rivelare può rendere il contratto annullabile per errore ai sensi dell'articolo 6:228 del Codice Civile olandese (BW), mentre ciò che l'acquirente avrebbe potuto scoprire e non ha verificato di solito rimane a carico dell'acquirente.

La due diligence, quindi, non determina solo il prezzo, ma anche su quali garanzie potrete ancora fare affidamento dopo il completamento. Di seguito spieghiamo cosa comprende l'indagine, come la legge olandese ripartisce il rischio e come i risultati si traducono in tutela contrattuale.

Che cos'è un'indagine di due diligence?

Si tratta di un'attività di accertamento dei fatti, non di una revisione contabile. Un revisore contabile verifica che i dati storici siano conformi ai principi contabili; un team di due diligence chiede quanto costerà all'acquirente, dopo il perfezionamento dell'operazione, tutto ciò che la società ha firmato, preso in prestito, promesso e oggetto di contenzioso.

Un parere di revisione contabile positivo non dice nulla su un accordo di distribuzione che si conclude con un cambio di controllo, su un piano pensionistico sottocapitalizzato o su un permesso che scade sei mesi dopo la chiusura. L'indagine di solito inizia dopo una lettera d'intenti e un accordo di riservatezza, a spese dell'acquirente; i venditori, sempre più spesso, commissionano prima una due diligence al venditore per controllare il processo.

Quali ambiti di lavoro comprende?

La maggior parte delle transazioni utilizza flussi di lavoro paralleli, ciascuno con i propri specialisti. La tabella mostra la suddivisione standard e i risultati che in genere portano a una rettifica del prezzo o a un indennizzo specifico.

Non tutti gli accordi richiedono che ogni aspetto venga approfondito in ogni sua parte. Documenta per iscritto la decisione relativa all'ambito di applicazione: le aree che escludi deliberatamente sono quelle in cui una garanzia o un'indennità devono sostituirle.

Come viene ripartito il rischio tra venditore e acquirente secondo la legge olandese?

Il venditore ha l'obbligo di divulgare (mededelingsplicht) e l'acquirente ha l'obbligo di indagare (onderzoeksplicht). Secondo la giurisprudenza olandese, laddove i due obblighi entrano in conflitto, generalmente prevale quello del venditore, pertanto un venditore che era a conoscenza di un difetto di solito non può sostenere che l'acquirente avrebbe dovuto rilevarlo.

Tale priorità si indebolisce per un acquirente professionale che si avvale di avvocati, commercialisti, una data room e una procedura di domande e risposte. Se le informazioni erano presenti nella data room e l'acquirente non le ha lette, difficilmente verrà ascoltato in seguito.

Quali rimedi ha a disposizione l'acquirente?

• Errore (dwaling), Articolo 6:228 BWUn accordo concluso in base a un errore di fatto è annullabile se l'errore è stato causato da informazioni errate dell'altra parte, se l'altra parte avrebbe dovuto informarti, o se entrambe le parti hanno commesso lo stesso errore. Ai sensi dell'articolo 6:230(2) BW, il tribunale può invece modificare l'accordo, il che di solito comporta una riduzione del prezzo.
• Frode (bedrog), Articolo 3:44 BWSe il venditore ha fornito deliberatamente informazioni false o ha occultato un fatto che era tenuto a rivelare, il contratto è annullabile e si può richiedere anche un risarcimento danni.
• Non conformità, articolo 7:17 BWAi sensi dell'articolo 7:47 del Codice Civile tedesco (BW), le norme sulla vendita si applicano anche alla vendita di azioni, nella misura in cui ciò sia compatibile con la natura del diritto. Poiché l'oggetto della vendita sono le azioni, la condizione dell'attività commerciale deve assumere una qualità contrattuale, che è lo scopo delle garanzie.

Quali sono le scadenze da rispettare?

Ai sensi dell'articolo 7:23(1) BW, l'acquirente deve notificare al venditore la non conformità entro un termine ragionevole dopo averla scoperta, o dopo che avrebbe ragionevolmente dovuto essere scoperta; ai sensi dell'articolo 7:23(2) BW, il diritto alla rivendicazione si prescrive due anni dopo tale notifica. Gli acquirenti che impiegano un anno a raccogliere prove prima di scrivere la prima lettera perdono regolarmente il diritto alla rivendicazione solo per questo motivo.

Ai sensi dell'articolo 3:52(1)(c) del Codice Civile tedesco (CCE), la richiesta di annullamento per errore o frode si prescrive tre anni dopo la scoperta dell'errore o della frode. Le richieste di risarcimento danni si prescrivono generalmente cinque anni dopo che si è venuti a conoscenza del danno e della parte responsabile (articolo 3:310 del CCE). I periodi di garanzia contrattuale previsti nel contratto di acquisto sono di solito molto più brevi.

cessione di azioni o cessione di asset: in che modo la struttura influenza l'indagine?

In una cessione di quote, l'acquirente acquisisce una società con tutta la sua storia: ogni contratto, permesso, posizione fiscale e credito latente rimane valido, quindi l'indagine deve essere approfondita. Ai sensi dell'articolo 2:196 del Codice Civile olandese (BW), il trasferimento di quote di una società a responsabilità limitata olandese (besloten vennootschap, BV) richiede un atto notarile redatto dinanzi a un notaio di diritto civile nei Paesi Bassi, il quale verificherà la catena di proprietà.

In una cessione di beni, l'acquirente sceglie ciò che desidera, mentre le passività non espressamente assunte rimangono a carico del venditore. Tuttavia, ogni bene deve essere trasferito separatamente: ai sensi dell'articolo 6:159 del Codice Civile tedesco (BW), il trasferimento di un contratto richiede un atto notarile e la collaborazione della controparte, il che conferisce di fatto ai fornitori e ai locatori un diritto di veto. Spesso è necessario richiedere nuovamente i permessi o trasferirli con il consenso dell'autorità competente.

I dipendenti costituiscono un'eccezione. Se la cessione di beni è un trasferimento di un'impresa ai sensi degli articoli 7:662 e seguenti del Codice Civile tedesco (CCE), i dipendenti passano automaticamente all'acquirente alle stesse condizioni previste dall'articolo 7:663 del CCE, e il venditore rimane solidalmente responsabile per un anno per le obbligazioni sorte prima del trasferimento. Si veda il nostro articolo sul rifiuto di un trasferimento di impresa.

Quali accertamenti legali determinano il prezzo?

Le conclusioni legali sono spesso binarie: o l'acquirente acquisirà la proprietà intellettuale al termine dell'operazione oppure no, o il contratto di locazione sopravvive all'accordo oppure no. Quattro aree sono quelle che generano le conclusioni più gravi nelle transazioni olandesi.

Registri aziendali e titoli

Leggi gli articoli di associazione, non solo quelli della Camera di Commercio (KVK) estrarre e verificare il registro degli azionisti rispetto agli atti notarili di emissione e trasferimento. Gli articoli olandesi spesso contengono restrizioni al trasferimento o un obbligo di offerta e un accordo tra azionisti può aggiungere diritti di consenso. Gli azionisti di minoranza hanno una posizione più forte di quanto molti acquirenti stranieri si aspettino; vedi la nostra guida a azionisti di minoranza nei Paesi Bassi.

Contratti e cambio di controllo

Esaminate i contratti chiave per capire a cosa si è impegnata l'azienda, per quanto tempo e cosa succede in caso di cambio di proprietà. Una singola clausola di cambio di controllo in un contratto chiave con un cliente, una banca, un contratto di locazione o di licenza può annullare gran parte del valore. La soluzione più comune è una condizione sospensiva: il perfezionamento dell'operazione non è possibile finché la controparte non conferma per iscritto che non eserciterà il diritto.

Occupazione, consiglio aziendale e pensioni

Verificare se un contratto collettivo di lavoro è applicabile e viene applicato correttamente, se le pensioni sono adeguatamente finanziate, se i contratti a tempo determinato si sono trasformati in contratti a tempo indeterminato e se le clausole di non concorrenza dei dipendenti chiave soddisfano i requisiti di forma scritta. Ai sensi dell'articolo 25(1)(a) della legge sui consigli di fabbrica (Wet op de ondernemingsraden), il consiglio di fabbrica deve essere consultato in merito a una proposta di trasferimento di controllo finché tale parere è ancora in grado di influenzare la decisione. Il Codice di fusione SER prevede inoltre che i sindacati siano informati tempestivamente.

Permessi, proprietà, autorizzazioni e dati

Per le imprese con un elevato patrimonio immobiliare, le condizioni del suolo, la zonizzazione e i permessi ambientali devono essere inclusi nella relazione, poiché gli obblighi di bonifica ricadono sul sito e sul gestore. Ai sensi dell'articolo 29 della legge sulla concorrenza (Mededingingswet), una fusione deve essere notificata all'Autorità olandese per i consumatori e i mercati (ACM) se il fatturato complessivo delle parti supera i 150 milioni di euro e almeno due di esse detengono ciascuna 30 milioni di euro nei Paesi Bassi; ai sensi dell'articolo 34, la fusione non può essere attuata prima di quattro settimane dalla notifica. Consultare il sito web dell'ACM per eventuali modifiche alle soglie.

La legge sulla sicurezza degli investimenti, delle fusioni e delle acquisizioni (Wet veiligheidstoets investeringen, fusies en overnames), in vigore dal 1° giugno 2023, prevede che le acquisizioni di controllo di fornitori vitali e di società con tecnologie sensibili debbano essere notificate all'Ufficio di controllo degli investimenti (Bureau Toetsing Investeringen) prima della loro attuazione. L'indagine stessa tratta anche dati personali ai sensi del GDPR, pertanto i dati del personale vengono anonimizzati e le informazioni commercialmente sensibili vengono gestite da un team dedicato.

In cosa differisce la due diligence della clientela di Wwft?

La due diligence transazionale è volontaria; la due diligence sulla clientela ai sensi della legge sul riciclaggio di denaro e il finanziamento del terrorismo (WWFT) è un obbligo legale per banche, commercialisti, consulenti fiscali, notai, uffici fiduciari e, in alcuni casi, avvocati. Ai sensi dell'articolo 3 della WWFT, essi devono identificare e verificare il cliente e il suo effettivo titolare, stabilire lo scopo del rapporto e monitorarlo costantemente.

Ai sensi dell'articolo 16 della legge olandese sul riciclaggio di denaro (WWFT), qualsiasi transazione insolita deve essere segnalata senza indugio all'Unità di informazione finanziaria dei Paesi Bassi (FIU-Nederland). La supervisione è di competenza della Banca dei Paesi Bassi (De Nederlandsche Bank), dell'Autorità olandese per i mercati finanziari (AFM), dell'ufficio di vigilanza WWFT del Ministero federale dell'Interno (Belastingdienst) e, per gli avvocati, del Decano dell'Ordine degli avvocati locale. L'accesso pubblico al registro dei titolari effettivi è stato chiuso a seguito di una sentenza della giurisprudenza UE, pertanto le istituzioni devono documentare autonomamente le proprie verifiche. Consultate la nostra guida sulle norme antiriciclaggio nei Paesi Bassi.

E per quanto riguarda la due diligence in materia di sostenibilità?

I risultati ESG sono diventati un elemento di valutazione. La Direttiva sulla rendicontazione di sostenibilità aziendale (CSRD) impone alle grandi aziende di pubblicare dati sulla sostenibilità, che un acquirente può confrontare con le affermazioni del management.

La Direttiva sulla Due Diligence di Sostenibilità Aziendale (CSDDD) renderà obbligatoria la due diligence della filiera per le aziende più grandi, ma è stata sostanzialmente ridimensionata e posticipata da un emendamento UE nel 2026 e non è ancora stata recepita nella legislazione olandese. Un'azienda che rientra nell'ambito di applicazione della direttiva, o che rifornisce un cliente che vi rientra, dovrebbe essere in grado di dimostrare la provenienza dei propri input; in caso contrario, il costo per la raccolta di tale documentazione deve essere incluso nel piano aziendale.

Come si svolge il processo e quanto tempo richiede?

Un processo ben gestito si sviluppa dalla fase di definizione dell'ambito alla stesura del rapporto, seguendo una sequenza predefinita. Un'analisi mirata di una piccola azienda olandese richiede in genere alcune settimane; un'operazione transfrontaliera con diverse filiali, autorizzazioni normative e questioni immobiliari richiede invece diversi mesi.

1. Obbiettivo: decidere quali rischi potrebbero modificare la decisione prima di richiedere i documenti.
2. Squadra e lettera d'intenti: firmare l'accordo di riservatezza e una lettera d'intenti che definisca il meccanismo di determinazione del prezzo, l'esclusività e i vincoli che le parti devono rispettare. Secondo la giurisprudenza olandese, l'interruzione di trattative avanzate può comportare responsabilità, pertanto la formulazione della clausola di recesso è fondamentale.
3. Data room e sessione di domande e risposteOgni richiesta, risposta e documento mancante viene registrato, poiché tale registro mostra cosa è stato comunicato all'acquirente e quando.
4. Analisi: i team legali e finanziari collegano i risultati alle cifre in regolari sessioni congiunte.
5. Relazione: un breve riassunto dei risultati decisivi, ciascuno con esposizione, probabilità e rimedio proposto, seguito dall'analisi dettagliata.

Come si trasformano i risultati delle ricerche in tutele contrattuali?

Una constatazione ha valore solo quando viene trasformata in qualcosa di vincolante nell'accordo di acquisto delle azioni. La scelta dello strumento dipende dal fatto che il rischio sia sconosciuto, noto o noto e quantificato.

• Garanzie Coprire l'ignoto: se emerge un problema che non è stato correttamente comunicato, il venditore paga. Insistere affinché la garanzia sia valida solo per gli elementi specificamente dichiarati, non per l'intera data room.
• Un'indennità (vrijwaring) copre un'esposizione nota, come una controversia fiscale in corso o una bonifica del suolo, euro per euro e di solito al di fuori dei limiti e delle soglie.
• Una riduzione di prezzo, un deposito a garanzia, un pagamento differito o un earn-out si occupa di rischi noti e quantificabili.
• Assicurazione di garanzia e indennizzo trasferisce il rischio di garanzia a un assicuratore, il quale vorrà prima visionare i rapporti di due diligence.

Annotate in agenda i periodi di notifica contrattuali, le soglie de minimis, i massimali e i limiti massimi il giorno della stipula del contratto. Un acquirente che scopre una violazione al tredicesimo mese di un periodo di garanzia di dodici mesi, in pratica, non ha diritto ad alcun risarcimento. Archiviate la data room, il registro delle domande e risposte e la lettera informativa in un formato che possiate consultare anche a distanza di anni.

Cosa dovresti controllare come acquirente?

• Avviare l'indagine prima che il prezzo venga fissato nella lettera d'intenti.
• Leggete attentamente i contratti principali, non i riassunti del venditore, e cercate le clausole relative al cambio di controllo.
• Pianificazione, consulenza del consiglio comunale, notifica sindacale, autorizzazione ACM e verifica degli investimenti fin dal primo giorno.
• Assicurati che ogni segnale di allarme porti a una rettifica del prezzo, a una garanzia, a un indennizzo o alla creazione di una condizione preliminare.
• Notifica tempestivamente la non conformità: il periodo di due anni di cui all'articolo 7:23(2) BW decorre dalla tua notifica.

Che cosa dovresti controllare come venditore?

• Valuta la possibilità di effettuare una due diligence sul venditore per identificare i problemi prima che lo faccia l'acquirente.
• Rivelate i difetti noti: il vostro obbligo di divulgazione prevale generalmente sull'obbligo dell'acquirente di effettuare le opportune verifiche.
• Assicurati che il registro degli azionisti e gli atti notarili formino una catena di proprietà ininterrotta.
• Specificare chiaramente nella lettera informativa che le garanzie sono adeguatamente qualificate.
• Nel contratto di acquisto, negoziare limiti massimi, soglie e periodi di garanzia brevi.

Cosa possiamo fare per voi con la dovuta diligenza?

I nostri avvocati specializzati in diritto societario assistono acquirenti, venditori e investitori nelle transazioni olandesi.

• Definiamo l'ambito della due diligence legale e redigiamo l'elenco delle richieste.
• Analizziamo la data room e riportiamo i risultati, indicando le criticità riscontrate e le soluzioni proposte.
• Traduciamo i risultati in garanzie, indennizzi e condizioni preliminari da inserire nel contratto di acquisto.
• Nel calendario sono previste le fasi relative al consiglio di fabbrica, all'ACM e alla valutazione degli investimenti.
• Prepariamo una lettera di due diligence e di informativa per i venditori.

Per le operazioni nel settore tecnologico, consultare la sezione fusioni e acquisizioni nel settore tecnologico ; ulteriori argomenti sono raccolti nelle nostre guide sul diritto societario olandese.

Sintesi

• La dovuta diligenza determina il prezzo e le garanzie su cui potrai fare affidamento dopo il completamento.
• In genere prevale l'obbligo di divulgazione del venditore, ma un acquirente professionale deve utilizzare la data room che gli è stata fornita.
• Le cessioni di azioni richiedono un'indagine approfondita e un atto notarile (articolo 2:196 BW); nelle cessioni di beni, i dipendenti possono trasferire le proprie quote automaticamente (articolo 7:663 BW).
• Il controllo delle fusioni, la valutazione degli investimenti e la consulenza del consiglio di fabbrica devono essere pianificati fin dall'inizio.
• Segnalare tempestivamente i difetti: il diritto di reclamo decade due anni dopo la notifica ai sensi dell'articolo 7:23(2) BW.

Domande frequenti