La nuova modifica alla legge olandese sulla vigilanza degli uffici fiduciari e la fornitura di domicilio plus

Negli ultimi anni il settore fiduciario olandese è diventato un settore altamente regolamentato. Gli uffici fiduciari nei Paesi Bassi sono sottoposti a una stretta supervisione. Il motivo è che l'autorità di regolamentazione ha finalmente capito e realizzato che gli uffici fiduciari sono a rischio elevato di essere coinvolti in riciclaggio di denaro o di condurre affari con parti fraudolente. Per poter supervisionare gli uffici fiduciari e regolamentare il settore, nel 2004 è entrata in vigore la legge olandese sulla supervisione degli uffici fiduciari (Wtt).

Sulla base di questo legge, gli uffici fiduciari devono soddisfare diversi requisiti per poter svolgere le loro attività. Di recente è stato adottato un altro emendamento alla Wtt, entrato in vigore il 1° gennaio 2019. Tale emendamento legislativo comporta, tra le altre cose, che la definizione di fornitore di domicilio ai sensi della Wtt sia diventata più ampia.

Come risultato di questa modifica, più istituzioni rientrano nell'ambito di applicazione del Wtt, il che può avere conseguenze importanti per queste istituzioni. In questo articolo verrà spiegato cosa comporta la modifica del Wtt per quanto riguarda la fornitura di domicilio e quali sono le conseguenze pratiche della modifica in quest'area.

1. I precedenti dell'atto di supervisione dell'ufficio fiduciario olandese

 Un ufficio fiduciario è un'entità giuridica, una società o una persona fisica che, professionalmente o commercialmente, fornisce uno o più servizi fiduciari, con o senza altre entità giuridiche o società. Come indica già il nome del Wtt, gli uffici fiduciari sono soggetti a supervisione. L'autorità di supervisione è la Banca centrale olandese. Senza un permesso della Banca centrale olandese, gli uffici fiduciari non sono autorizzati a operare da un ufficio nei Paesi Bassi.

Il Wtt include, tra gli altri argomenti, la definizione di un ufficio fiduciario e i requisiti che gli uffici fiduciari nei Paesi Bassi devono soddisfare per ottenere un permesso. Il Wtt classifica cinque categorie di servizi fiduciari. Le organizzazioni che forniscono questi servizi sono definite come un ufficio fiduciario e necessitano di un permesso secondo il Wtt. Ciò riguarda i seguenti servizi:

• essere un direttore o un partner di una persona giuridica o di una società;
• fornire un indirizzo o un indirizzo postale, oltre a fornire servizi aggiuntivi (fornitura di domicilio plus);
• avvalendosi di una società di condotte a vantaggio del cliente;
• vendita o mediazione nella vendita di persone giuridiche;
• fungere da fiduciario.

Le autorità olandesi hanno avuto vari motivi per introdurre il Wtt. Prima dell'introduzione del Wtt, il settore dei trust non era stato mappato, o lo era stato a malapena, in particolare per quanto riguarda il vasto gruppo di uffici fiduciari più piccoli. Introducendo la supervisione, si potrebbe ottenere una visione migliore del settore dei trust.

La seconda ragione per l'introduzione del Wtt è che le organizzazioni internazionali, come la Financial Action Task Force, hanno evidenziato un rischio maggiore per gli uffici fiduciari di essere coinvolti, tra le altre cose, in riciclaggio di denaro ed evasione fiscale. Secondo queste organizzazioni, c'era un rischio di integrità nel settore fiduciario che doveva essere reso gestibile tramite regolamentazione e supervisione. Queste istituzioni internazionali hanno anche raccomandato misure, tra cui il principio know-your-customer, che si concentra su operazioni commerciali incorruttibili e dove gli uffici fiduciari devono sapere con chi conducono affari. L'intento è quello di impedire che gli affari vengano condotti con parti fraudolente o criminali.

L'ultima ragione per l'introduzione del Wtt è che l'autoregolamentazione in materia di uffici fiduciari nei Paesi Bassi non è stata considerata sufficiente. Non tutti gli uffici fiduciari erano soggetti alle stesse regole, poiché non tutti gli uffici erano uniti in una filiale o in un'organizzazione professionale. Inoltre, mancava un'autorità di vigilanza che potesse garantire l'applicazione delle regole.[1] Il Wtt ha quindi garantito che fosse stabilita una chiara regolamentazione in materia di uffici fiduciari e che i problemi sopra menzionati fossero affrontati.

2. La definizione di prestazione di domicilio più servizio

 Dall'introduzione del Wtt nel 2004, ci sono state modifiche regolari a questa legge. Il 6 novembre 2018, il Senato olandese ha adottato un nuovo emendamento al Wtt. Con la nuova legge sulla supervisione dell'ufficio fiduciario olandese 2018 (Wtt 2018), entrata in vigore il 1 ° gennaio 2019, i requisiti che gli uffici fiduciari devono soddisfare sono diventati più severi e l'autorità di vigilanza ha a disposizione più mezzi di applicazione. Questo cambiamento ha, tra l'altro, esteso il concetto di "fornitura di domicilio plus". Sotto il vecchio Wtt il seguente servizio era considerato un servizio fiduciario: la fornitura di un indirizzo per un'entità giuridica in combinazione con lo svolgimento di servizi aggiuntivi. Questo è anche chiamato il prestazione di domicilio plus.

Prima di tutto, è importante capire cosa comporta esattamente la prestazione di domicilio. Secondo il Wtt, la disposizione del domicilio è la fornitura di un indirizzo postale o di un indirizzo di visita, per ordine o persona giuridica, società o persona fisica che non appartiene allo stesso gruppo del fornitore dell'indirizzo. Se l'entità che fornisce l'indirizzo svolge servizi aggiuntivi oltre a questa disposizione, parliamo della prestazione di domicilio plus. Insieme, queste attività sono considerate un servizio fiduciario secondo il Wtt. I seguenti servizi aggiuntivi riguardavano il vecchio Wtt:

• fornire consulenza o fornire assistenza di diritto privato, ad eccezione di svolgere attività di accoglienza;
• fornire consulenza fiscale o occuparsi di dichiarazioni fiscali e servizi connessi;
• svolgere attività relative alla preparazione, valutazione o revisione dei conti annuali o allo svolgimento delle amministrazioni;
• reclutamento di un amministratore per una persona giuridica o società;
• altre attività aggiuntive designate dall'ordine amministrativo generale.

La prestazione di domicilio insieme all'esecuzione di uno dei servizi aggiuntivi sopra menzionati è considerata un servizio fiduciario ai sensi del vecchio Wtt. Le organizzazioni che forniscono questa combinazione di servizi devono avere un permesso secondo il Wtt.

In base al Wtt 2018, i servizi aggiuntivi sono stati leggermente modificati. Ora riguarda le seguenti attività:

• fornire consulenza legale o fornire assistenza, ad eccezione di svolgere attività di accoglienza;
• curare dichiarazioni fiscali e servizi connessi;
• svolgere attività relative alla preparazione, valutazione o revisione dei conti annuali o allo svolgimento delle amministrazioni;
• reclutamento di un amministratore per una persona giuridica o società;
• altre attività aggiuntive designate dall'ordine amministrativo generale.

È chiaro che i servizi aggiuntivi previsti dal Wtt 2018 non si discostano molto dai servizi aggiuntivi previsti dal vecchio Wtt. La definizione di consulenza di cui al primo punto è leggermente ampliata e la fornitura di consulenza fiscale è eliminata dalla definizione, ma per il resto riguarda quasi gli stessi servizi aggiuntivi.

Tuttavia, quando il Wtt 2018 viene confrontato con il vecchio Wtt, si può vedere un grande cambiamento per quanto riguarda la fornitura di domicilio plus. Ai sensi dell'articolo 3, paragrafo 4, lettera b Wtt 2018, è vietato svolgere attività senza autorizzazione sulla base di questa legge, che sono finalizzate sia alla fornitura di un indirizzo postale o di un indirizzo di visita di cui alla sezione b della definizione di servizi fiduciari e all'esecuzione di servizi aggiuntivi di cui a tale parte, a beneficio della stessa persona fisica, persona giuridica o società.

[2]Tale divieto è sorto in quanto la fornitura di domicilio e l'esecuzione di servizi aggiuntivi sono spesso separati in pratica, il che significa che questi servizi non sono svolti dalla stessa parte.

Invece, una parte, ad esempio, esegue i servizi aggiuntivi e poi mette in contatto il cliente con un'altra parte che fornisce il domicilio. Poiché l'esecuzione dei servizi aggiuntivi e la fornitura del domicilio non sono eseguite dalla stessa parte, in linea di principio non parliamo di un servizio fiduciario secondo il vecchio Wtt. Separando questi servizi, non è richiesto alcun permesso secondo il vecchio Wtt e l'obbligo di ottenere tale permesso viene così evitato. Per impedire questa separazione dei servizi fiduciari in futuro, è stato incluso un divieto nell'articolo 3, paragrafo 4, sub b Wtt 2018.

3. Conseguenze pratiche del divieto di separazione dei servizi fiduciari

Secondo il vecchio Wtt, le attività dei fornitori di servizi che separano la fornitura di domicilio e l'esecuzione di attività aggiuntive e che fanno eseguire tali servizi da parti diverse, non rientrano nella definizione di servizio fiduciario. Tuttavia, con il divieto di cui all'articolo 3, paragrafo 4, sub b Wtt 2018, è anche vietato alle parti che separano i servizi fiduciari di svolgere tali attività senza un permesso.

Ciò comporta che le parti che desiderano continuare a svolgere le proprie attività in questo modo, necessitano di un permesso e pertanto rientrano anche sotto la supervisione della Banca nazionale olandese. Il divieto comporta che i fornitori di servizi forniscano un servizio fiduciario ai sensi del Wtt 2018 quando svolgono attività volte sia alla fornitura di domicilio sia all'esecuzione di servizi aggiuntivi.

Pertanto, a un fornitore di servizi non è consentito fornire servizi aggiuntivi e successivamente portare il proprio cliente in contatto con un'altra parte che fornisce domicilio, senza disporre di un permesso ai sensi del Wtt. Inoltre, un fornitore di servizi è non è consentito agire come intermediario portando un cliente in contatto con varie parti che possono fornire domicilio ed eseguire servizi aggiuntivi, senza un permesso.[3] Questo è anche il caso in cui questo intermediario non fornisce il domicilio né presta servizi aggiuntivi.

4. Indirizzare i clienti a fornitori specifici di domicilio

In pratica, ci sono spesso parti che forniscono servizi aggiuntivi e successivamente indirizzano il cliente a uno specifico fornitore di domicilio. In cambio di questo riferimento, il fornitore di domicilio spesso paga una commissione alla parte che ha indirizzato il cliente. Tuttavia, secondo il Wtt 2018, non è più consentito che i fornitori di servizi cooperino e separino deliberatamente i loro servizi per evitare il Wtt.

Quando un'organizzazione esegue servizi aggiuntivi per i clienti, non è consentito indirizzare tali clienti a specifici fornitori di domicilio. Ciò implica che vi sia una cooperazione tra le parti volta a evitare il Wtt. Inoltre, quando si riceve una commissione per i referral, è evidente che vi è una cooperazione tra le parti in cui i servizi fiduciari sono separati.

L'articolo pertinente del Wtt parla delle attività svolte per sia fornendo un indirizzo postale o un indirizzo di visita sia durante l'esecuzione di servizi aggiuntivi. Il memorandum di modifica fa riferimento mettendo in contatto il cliente con parti diverse.[4] La Wtt 2018 è una nuova legge, quindi al momento non ci sono sentenze giudiziarie in merito a questa legge. Inoltre, la letteratura pertinente discute solo i cambiamenti che questa legge comporta.

Ciò significa che, al momento, non è ancora chiaro come funzionerà esattamente la legge in pratica. Di conseguenza, al momento non sappiamo quali azioni rientrino esattamente nelle definizioni di "mirato a" e "mettere in contatto con". Pertanto, al momento non è possibile dire quali azioni rientrino esattamente nel divieto dell'articolo 3, paragrafo 4, sub b Wtt 2018. Tuttavia, è certo che si tratta di una scala mobile. Il riferimento a specifici fornitori di domicilio e la ricezione di una commissione per tali rinvii è considerato come mettere in contatto i clienti con un fornitore di domicilio.

La raccomandazione di specifici fornitori di domicilio con cui si hanno buone esperienze comporta un rischio, sebbene in linea di principio il cliente non venga direttamente indirizzato a un fornitore di domicilio. Tuttavia, in questo caso viene menzionato un fornitore di domicilio specifico che il cliente può contattare. Ci sono buone probabilità che questo venga visto come "mettere in contatto il cliente" con un fornitore di domicilio. Dopotutto, in questo caso il cliente non deve fare alcuno sforzo per trovare un fornitore di domicilio.

Resta ancora da chiarire se si parli di "mettere in contatto il cliente con" quando un cliente viene indirizzato a una pagina di ricerca Google compilata. Questo perché, così facendo, non viene raccomandato alcun fornitore di domicilio specifico, ma l'istituzione fornisce al cliente i nomi dei fornitori di domicilio. Per chiarire quali azioni rientrano esattamente nell'ambito del divieto, la disposizione legale dovrà essere ulteriormente sviluppata nella giurisprudenza.

5. CONCLUSIONE

È chiaro che il Wtt 2018 può avere conseguenze importanti per le parti che forniscono servizi aggiuntivi e allo stesso tempo indirizzano i propri clienti a un'altra parte che può fornire il domicilio. Con il vecchio Wtt, queste istituzioni non rientravano nell'ambito del Wtt e pertanto non necessitavano di un permesso ai sensi del Wtt. Tuttavia, da quando è entrato in vigore il Wtt 2018, vi è il divieto della cosiddetta separazione dei servizi fiduciari.

D'ora in poi, le istituzioni che svolgono attività incentrate sia sulla fornitura di domicilio che sull'esecuzione di servizi aggiuntivi, rientrano nell'ambito del Wtt e devono ottenere un permesso secondo questa legge. In pratica, ci sono molte organizzazioni che svolgono servizi aggiuntivi e poi indirizzano i loro clienti a un fornitore di domicilio. Per ogni cliente che indirizzano, ricevono una commissione dal fornitore di domicilio.

Tuttavia, da quando è entrato in vigore il Wtt 2018, non è più consentito ai fornitori di servizi di cooperare e di separare deliberatamente i servizi per evitare il Wtt. Le organizzazioni che lavorano su questa base dovrebbero quindi esaminare criticamente le proprie attività. Queste organizzazioni hanno due opzioni: adeguare le proprie attività o rientrare nell'ambito del Wtt e quindi richiedere un permesso e sono soggette alla supervisione della Banca centrale olandese.

Contatti

Se avete domande o commenti dopo aver letto questo articolo, non esitate a contattare il signor Ruby van Kersbergen, avvocato presso Law & More via [email protected], o il signor Tom Meevis, avvocato presso Law & More via [email protected]oppure chiama il +31 (0)40-3690680.

[1] K.Frielink, Toezicht Trustkantoren in Olanda, Deventer: Wolters Kluwer Nederland 2004.

[2] Kamerstukken II 2017/18, 34, 910 (Nota van Wijziging).

[3] Kamerstukken II 2017/18, 34, 910 (Nota van Wijziging).

[4] Kamerstukken II 2017/18, 34, 910 (Nota van Wijziging).