Fornitore IT inadempiente: le tue opzioni legali ai sensi della legge olandese

Se il tuo fornitore IT non adempie in modo strutturale ai suoi obblighi, puoi richiedere l'adempimento, notificare un avviso di inadempimento, sospendere i pagamenti, rescindere il contratto e chiedere il risarcimento dei danni ai sensi del Codice Civile olandese. Nella maggior parte dei casi, il fornitore deve prima risultare inadempiente tramite una notifica scritta di inadempimento (articolo 6:82 del Codice Civile olandese), a meno che non sia stato concordato un termine perentorio o il fornitore abbia dichiarato che non adempirà.

Qualora le vostre attività siano a rischio, il procedimento sommario (kort geding) ai sensi dell'articolo 254 del Codice di procedura civile olandese può fornire un provvedimento cautelare entro poche settimane. Se il fornitore è in fase di insolvenza, il vostro credito di solito diventa un credito chirografario ordinario, pertanto è fondamentale disporre in anticipo di un deposito a garanzia del codice sorgente.

È ancora possibile richiedere la prestazione?

Non è necessario procedere immediatamente alla rescissione del contratto quando un fornitore IT non adempie ai propri obblighi. È possibile anche richiedere l'adempimento: in tal caso, il fornitore è tenuto a eseguire quanto pattuito contrattualmente. Ciò può includere la fornitura di software, l'installazione di un sistema o la consegna del codice sorgente e dei dati. La base giuridica è l'articolo 3:296(1) del Codice civile olandese, in base al quale una parte obbligata nei confronti di un'altra a dare, fare o astenersi da qualcosa può essere obbligata dal tribunale a eseguire tale adempimento.

Richiedere il rispetto delle prestazioni è particolarmente utile quando il progetto è in fase avanzata e la prosecuzione del rapporto sembra ancora fattibile, oppure quando è difficile trovare un fornitore alternativo. È importante specificare nel modo più dettagliato possibile cosa il fornitore deve consegnare e entro quando.

Se il fornitore non è più in grado di adempiere al contratto, ad esempio a causa di insolvenza o per mancanza di conoscenze e risorse essenziali, una richiesta di inadempimento offre scarse possibilità di successo. In tal caso, la risoluzione del contratto con richiesta di risarcimento danni rappresenta la soluzione più ovvia.

Quando un fornitore è inadempiente?

Ai fini della risoluzione del contratto e per alcune richieste di risarcimento danni, in molti casi è necessario che il fornitore sia inadempiente. Non è sempre così: la legge prevede delle eccezioni, ad esempio quando si applica un termine perentorio o quando il fornitore ha già manifestato chiaramente la propria intenzione di non adempiere.

In assenza di eccezioni, l'inadempimento si configura in seguito a una diffida scritta che conceda al fornitore un termine ragionevole per l'adempimento. Si tratta della diffida di cui all'articolo 6:82(1) del Codice civile olandese. La ragionevolezza del termine dipende dalla natura della prestazione: pochi giorni possono essere sufficienti per correggere un bug, mentre il completamento di una migrazione è tutt'altra cosa. Un termine vago o irragionevolmente breve può comportare che l'inadempimento non si verifichi validamente.

Un avviso di inadempimento valido contiene almeno:

• una descrizione del guasto;
• un riferimento all'obbligo contrattuale su cui fate affidamento;
• un termine preciso per la soluzione o la consegna;
• una dichiarazione che il fornitore sarà considerato inadempiente qualora la prestazione non venga eseguita;
• Ove opportuno, un annuncio di ulteriori azioni legali.

Le eccezioni sono stabilite dalla legge. L'articolo 6:82(2) prevede che una comunicazione scritta che renda il fornitore responsabile sia sufficiente quando l'adempimento è temporaneamente impossibile o un sollecito sarebbe inutile. L'articolo 6:83 elenca le situazioni in cui l'inadempimento si verifica per effetto di legge, compresa la scadenza di un termine perentorio o quando il fornitore stesso dichiara che non adempirà.

È possibile sospendere i pagamenti?

Se il fornitore non adempie alla consegna, è possibile sospendere il proprio obbligo di pagamento. In tal caso, si può trattenere il pagamento della fattura in sospeso fino a quando il fornitore non adempie. Deve tuttavia sussistere un nesso causale sufficiente tra l'obbligo di pagamento e l'inadempimento del fornitore; quando entrambi gli obblighi derivano dallo stesso contratto IT, tale nesso sussiste generalmente (articoli 6:52 e 6:262 del Codice Civile olandese).

La sospensione non autorizza a bloccare tutti i pagamenti. Il provvedimento deve essere commisurato all'inadempimento e proporzionato. Sospendere eccessivamente o per un periodo troppo lungo può comportare una violazione contrattuale. La sospensione deve essere comunicata per iscritto, specificando a quale inadempimento si fa riferimento.

Esempio: "Poiché la consegna concordata del modulo X non è avvenuta in data [data], sospendiamo il pagamento della fattura [numero] fino a quando non avrete posto rimedio a tale inadempimento. Ciò non pregiudica i nostri altri diritti, compresi il diritto al risarcimento danni e il diritto di recesso."

Quando è possibile recedere dal contratto e ottenere il rimborso?

La rescissione non è la stessa cosa della disdetta con preavviso. La rescissione riguarda l'inadempimento del contratto e mira a scioglierlo in tutto o in parte. La disdetta con preavviso, al contrario, pone fine al contratto per il futuro, si fonda sul contratto stesso o sulla sua natura e non richiede alcun inadempimento.

Qualora la prosecuzione del rapporto non sia più conveniente, la rescissione può essere un'opzione. L'articolo 6:265(1) del Codice civile olandese conferisce tale facoltà in caso di inadempimento, a meno che l'inadempimento, data la sua natura particolare o la sua scarsa rilevanza, non giustifichi la rescissione. Finché l'adempimento rimane possibile, tale facoltà si configura solo nel momento in cui il fornitore è inadempiente; ancora una volta, la notifica dell'inadempimento è il punto cruciale.

A seguito della rescissione, le parti sono in linea di principio liberate dagli obblighi non ancora adempiuti. Quanto già consegnato o pagato deve, ove possibile, essere restituito. Tale obbligo di restituzione è sancito dall'articolo 6:271. Un acconto versato, pertanto, è rimborsabile nella misura in cui non vi siano controprestazioni utilizzabili. Per i clienti che hanno versato una somma considerevole all'inizio di un progetto di implementazione, questo rappresenta spesso il punto di partenza più importante.

Quale perdita puoi richiedere come risarcimento?

La rescissione del contratto non comporta automaticamente il risarcimento di tutte le perdite. Oltre agli obblighi di restituzione, l'articolo 6:277 del Codice civile olandese conferisce il diritto al risarcimento per il danno subito a causa della rescissione del contratto anziché della sua esecuzione da parte di entrambe le parti, il cosiddetto interesse contrattuale positivo. È tuttavia necessario dimostrare in modo sufficiente tale danno e il suo nesso con l'inadempimento.

In pratica, le voci di perdita variano:

• costi aggiuntivi di un fornitore sostitutivo;
• costi di bonifica o di ulteriori indagini;
• ore interne dedicate al progetto fallito;
• ritardi e costi del progetto;
• fatturato perso;
• qualsiasi danno alla reputazione.

Fai attenzione alle perdite di fatturato e ai danni alla reputazione: queste voci sono generalmente più difficili da dimostrare rispetto ai costi diretti e molti contratti IT escludono del tutto le perdite consequenziali. Fin dall'inizio, quindi, conserva tutta la documentazione pertinente: il contratto, i documenti di pianificazione, le e-mail, le fatture, i fogli presenze, i preventivi per la riparazione e i preventivi di fornitori alternativi. Quanto più concretamente si può calcolare la perdita, tanto più solida sarà la tua richiesta di risarcimento.

Quando è opportuno avviare un procedimento sommario?

Se avete bisogno di una soluzione rapida, il procedimento sommario potrebbe rappresentare una via d'uscita. Questa opzione è praticabile quando la continuità aziendale è a rischio, si avvicina una scadenza importante o il fornitore appare finanziariamente instabile. La base giuridica è costituita dagli articoli 254 e seguenti del Codice di procedura civile olandese.

Nei procedimenti sommari, in determinate circostanze è possibile richiedere provvedimenti cautelari, come ad esempio un ordine di consegna, di trasferimento del codice sorgente e dei dati, o di rimborso di una somma. Il tribunale non emette una sentenza definitiva su tutti i punti controversi in tali procedimenti. I procedimenti sommari possono tuttavia fornire una soluzione rapida e, in pratica, spesso fungono da strumento di pressione, in attesa che la questione venga eventualmente affrontata nel merito.

Cosa succede se il fornitore diventa insolvente?

In caso di insolvenza, il recupero dei crediti dal fornitore è incerto. Una volta che il tribunale ha dichiarato il fornitore fallito ai sensi della legge fallimentare olandese (Faillissementswet), un credito per rimborso o risarcimento danni dovrà generalmente essere recuperato dal patrimonio fallimentare come un normale credito chirografario, insieme a quelli degli altri creditori. Non è inoltre certo che i lavori in corso vengano proseguiti: in pratica, il curatore fallimentare spesso non si assume l'obbligo di sviluppo o di fornitura.

Se non si possiede il codice sorgente, non si sarà in grado di organizzare autonomamente la manutenzione o l'ulteriore sviluppo. In particolare, per i software personalizzati di importanza critica per l'azienda, l'insolvenza di un fornitore può avere un impatto diretto sulle proprie attività.

In che modo il deposito del codice sorgente ti protegge?

Per i software personalizzati è quindi importante definire in anticipo le modalità di continuità. Il deposito del codice sorgente può essere d'aiuto: il codice sorgente viene depositato presso un agente fiduciario indipendente e viene rilasciato al verificarsi di un evento concordato contrattualmente, come l'insolvenza o un grave inadempimento contrattuale.

Un accordo di deposito a garanzia è utile solo se è specifico. Analizza almeno i seguenti punti:

• Chi funge da agente fiduciario?
• Quale versione del codice sorgente è stata depositata?
• Con quale frequenza viene aggiornato il deposito?
• Quali eventi attivano il rilascio?
• Si ottiene anche il diritto di utilizzare e modificare il codice dopo il rilascio?
• La documentazione, le istruzioni di montaggio e le credenziali necessarie sono incluse?

Un deposito contenente codice obsoleto, privo di documentazione o di un diritto d'uso allegato, offre in pratica una scarsa protezione.

Cosa dovresti verificare in qualità di cliente?

Prima di notificare un avviso di inadempimento ai sensi dell'articolo 6:82 del Codice civile olandese o di sospendere il pagamento, effettuate le seguenti verifiche:

• Quali obblighi, scadenze e modalità di accettazione stabilisce il contratto, e c'è una scadenza perentoria (articolo 6:83)?
• Cosa esattamente non è stato consegnato, è stato consegnato in ritardo o in modo difettoso, e a partire da quale data?
• Le condizioni generali del fornitore limitano la responsabilità o escludono i danni consequenziali?
• La fattura che si desidera trattenere è collegata all'inadempimento (articolo 6:262)?
• Hai conservato il contratto, le email, le fatture, i fogli presenze e i preventivi di sostituzione?
• Esiste un accordo di deposito fiduciario o un altro tipo di accordo di continuità per il codice sorgente e i dati?

Cosa possiamo fare per voi se avete un fornitore IT inadempiente?

I nostri avvocati specializzati in diritto informatico offrono consulenza e assistenza legale in materia di contratti IT e continuità del software:

• Esaminiamo il tuo contratto IT, le condizioni generali e la documentazione di progetto entro un giorno lavorativo.
• Redigiamo l'avviso di inadempimento o la comunicazione scritta di sospensione.
• Prepariamo la dichiarazione di recesso e calcoliamo il tuo diritto al rimborso e al risarcimento danni.
• Avviamo procedimenti sommari per la consegna o il rilascio del codice sorgente e dei dati.
• Se il fornitore viene dichiarato fallito, inoltreremo la vostra richiesta di risarcimento al curatore fallimentare.

Sintesi

• È possibile richiedere l'adempimento (articolo 3:296) oppure, in caso di inadempimento da parte del fornitore, recedere dal contratto (articolo 6:265).
• Di norma, l'inadempimento richiede una notifica scritta entro un termine ragionevole (articolo 6:82), a meno che non si applichi l'articolo 6:83.
• È possibile sospendere un pagamento collegato, ma solo in modo proporzionale e previa comunicazione scritta.
• In seguito alla rescissione, gli acconti versati vengono stornati (articolo 6:271) ed è possibile richiedere il risarcimento del danno causato dalla rescissione (articolo 6:277).
• In caso di insolvenza, il tuo credito è solitamente non garantito; il deposito del codice sorgente in garanzia tutela la continuità operativa.

Domande frequenti