Scissione legale di un'azienda nei Paesi Bassi: come funziona e chi è responsabile?

La scissione legale ( juridische splitsing ) consente a un'entità giuridica olandese di trasferire in un'unica soluzione, con piena titolarità, tutti o parte dei propri beni e passività a una o più altre entità, mediante un unico atto notarile e senza la collaborazione di controparti. Il costo è una procedura legale a prezzo fisso, con un periodo di opposizione per i creditori e la responsabilità per i debiti esistenti che permane anche dopo la firma dell'atto.

La scissione legale è disciplinata dal Titolo 7 del Libro 2 del Codice Civile olandese (BW). La legge olandese riconosce due forme: la scissione completa ( zuivere splitsing ), in cui l'entità che si scinde cessa di esistere, e la scissione parziale ( afsplitsing ), in cui sopravvive.

Quel singolo meccanismo, il trasferimento sotto titolo universale ( onder algemene titel ), è ciò che rende una scissione legale attraente e al tempo stesso rischiosa. Trasferisce in un colpo solo tutto ciò che è descritto nella proposta di scissione, comprese le obbligazioni che potresti non aver mappato.

Che cosa significa in pratica il trasferimento a titolo universale?

Significa che tutte le attività e passività descritte nella proposta di scissione passano automaticamente il giorno in cui la scissione ha effetto, senza trasferimenti separati e senza il consenso delle controparti. In una cessione di attività, al contrario, ogni elemento deve essere trasferito singolarmente.

In una transazione patrimoniale, i beni mobili vengono consegnati, i crediti vengono ceduti, per gli immobili è necessario un atto notarile e la registrazione, e i contratti si perfezionano solo se la controparte acconsente al trasferimento del contratto ai sensi dell'articolo 6:159 del Codice Civile tedesco (BW). Ciascuna di queste fasi può fallire, e un singolo fornitore o locatore riluttante può bloccare l'intera transazione.

Prima di farci affidamento, è necessario tenere conto di tre requisiti.

• I contratti spesso contengono clausole di cambio di controllo o di trasferimento che conferiscono alla controparte il diritto di recedere, anche se il trasferimento stesso è automatico. È fondamentale leggere attentamente tali clausole prima della stesura della proposta, non successivamente.
• Permessi, licenze e sovvenzioni non sempre seguono i beni. Molti vengono concessi a un titolare specifico e la loro trasferibilità dipende dalle norme di diritto amministrativo che regolano ciascun regime.
• I beni registrati devono comunque essere registrati. Gli immobili devono essere registrati nel catasto (Catasto) e i diritti di proprietà intellettuale nei relativi registri, anche se la proprietà è già passata.

Una scissione legale non è la stessa cosa di una fusione legale, in cui le entità vengono unite anziché separate, sebbene entrambe le procedure si basino sullo stesso modello. Se state valutando le due opzioni, il nostro articolo sull'effetto retroattivo in una fusione legale olandese spiega come funzionano le questioni temporali dal punto di vista della fusione.

Qual è la differenza tra una scissione completa e uno spin-off?

In una scissione completa, l'intero attivo e passivo passano ad almeno due entità acquirenti e l'entità che si scinde cessa di esistere; in uno spin-off, una parte di essi passa a una o più entità e l'entità che si scinde continua ad esistere. L'articolo 2:334a del Codice di diritto societario britannico (BW) distingue queste due forme e la scelta determina tutto ciò che segue.

• Scissione completa (scissione di zuivere): l'intero attivo e passivo dell'entità che si scinde passa a due o più entità acquirenti e l'entità che si scinde cessa di esistere. Non è richiesta alcuna liquidazione; l'entità scompare per effetto di legge quando la scissione ha effetto.
• Spin off (dividere): parte delle attività e delle passività passa a una o più entità acquirenti, che possono essere di nuova costituzione o già esistenti, mentre l'entità che si scinde continua ad esistere. In pratica, questa è la forma utilizzata per la maggior parte delle ristrutturazioni.

La scissione, in cui l'entità che si separa riceve direttamente le azioni della nuova entità, è la via standard per la creazione di una struttura di holding. L'attività operativa, gli immobili o altri rischi vengono separati, mentre la proprietà al vertice rimane invariata. La scissione, invece, in cui gli azionisti ricevono direttamente le azioni, è la procedura utilizzata per separare rami di un'impresa familiare o per preparare un'unità aziendale alla vendita a terzi.

Quali entità giuridiche possono partecipare a una scissione?

In linea di principio, tutte le parti coinvolte in una scissione devono avere la stessa forma giuridica, ma una NV e una BV sono considerate la stessa forma. Una società in stato di fallimento o con sospensione dei pagamenti non può, in linea di principio, essere scissa.

L'articolo 2:334b del Codice civile tedesco (BW) stabilisce il punto di partenza: le parti coinvolte in una scissione devono avere la stessa forma giuridica e l'entità costituita nel corso della scissione deve assumere la stessa forma dell'entità scissa. Vi sono due importanti precisazioni.

• La società per azioni (naamloze vennootschap, NV) e la società a responsabilità limitata (besloten vennootschap, BV) sono considerate la stessa forma giuridica a questo scopo, quindi una BV può scindersi in una NV e viceversa.
• Un'associazione, una cooperativa, una società di mutua assicurazione o una fondazione possono incorporare una NV o una BV in una scissione, a condizione che l'entità scissa acquisisca tutte le azioni della stessa.

In pratica, due divieti sono importanti. Un'entità giuridica sciolta non può scindersi una volta effettuate le distribuzioni in sede di liquidazione. Inoltre, un'entità in stato di fallimento ( faillissement ) o di sospensione dei pagamenti ( surseance van betaling ) non può scindersi, salvo una ristretta eccezione di legge in cui l'entità scissa diventa l'unico azionista delle società acquirenti (NV o BV).

Se l'insolvenza è imminente, la scissione non rappresenta una via d'uscita. La scissione non può essere annullata dal curatore fallimentare ai sensi delle norme sul fallimento relative alle operazioni che danneggiano i creditori ( faillissementspauliana ), come stabilito dalla Corte Suprema olandese nelle sentenze Favini (20 dicembre 2013, ECLI:NL:HR:2013:2122 e ECLI:NL:HR:2013:2133). Tuttavia, un curatore che ritenga che il patrimonio aziendale abbia subito un danno può richiedere un risarcimento per atto illecito e gli amministratori potrebbero essere chiamati a rispondere personalmente. Il nostro articolo sulla responsabilità degli amministratori chiarisce dove si colloca tale confine.

Come funziona la procedura di scissione, passo dopo passo?

La procedura è stabilita per legge: proposta e motivazione, deposito e pubblicazione, un periodo di un mese per l'opposizione dei creditori, la delibera e infine l'atto notarile. In un caso semplice, occorrono dai tre ai sei mesi.

Il periodo di opposizione obbligatorio di un mese è il minimo indispensabile. La stesura del documento, il lavoro del revisore dei conti e le approvazioni aziendali determinano il resto.

Redazione della proposta di scissione

I consigli di amministrazione di tutte le entità partecipanti redigono la proposta di scissione ( splitsingsvoorstel ), che viene firmata da ciascun membro del consiglio; in caso di assenza di una firma, è necessario indicarne il motivo. La proposta è il documento operativo dell'intera ristrutturazione. Il suo elemento centrale è la descrizione delle attività e delle passività che passano a ciascuna entità acquirente.

Tale descrizione deve essere sufficientemente precisa da consentire a terzi di determinare, il giorno in cui la scissione avrà effetto, l'esatta collocazione di ciascun bene, contratto o debito. I consigli di amministrazione redigono inoltre una spiegazione scritta ( toelieving ) della proposta. Essa illustra le conseguenze previste per le attività e la posizione degli azionisti, dei creditori e dei dipendenti, e definisce il metodo utilizzato per valutare i beni e determinare il rapporto di cambio delle azioni.

Per una NV o BV, un revisore dei conti deve redigere una relazione sulla proposta, inclusa la valutazione attribuita a quanto approvato. Devono essere disponibili i bilanci annuali degli ultimi tre esercizi finanziari delle entità partecipanti e, qualora l'ultimo esercizio finanziario si sia concluso con troppo anticipo rispetto alla data di presentazione della proposta, sono richiesti dati intermedi.

Deposito, annuncio e posizione dei creditori

Ai sensi dell'articolo 2:334h BW, ciascuna parte della scissione deposita la proposta e i documenti allegati presso il registro delle imprese della Camera di Commercio (KVKSuccessivamente, annuncia su un quotidiano a diffusione nazionale che i documenti sono stati depositati e indica dove possono essere consultati. Tale annuncio fa partire il conto alla rovescia per i creditori.

Un creditore che teme che la scissione lo esponga a un debitore più debole può richiedere una garanzia o un'altra forma di tutela (articolo 2:334k BW). Se l'entità non la fornisce, il creditore può presentare un'opposizione ( verzet ) al tribunale distrettuale entro un mese dall'annuncio, ai sensi dell'articolo 2:334l BW. Il tribunale respinge l'opposizione se il creditore non riesce a dimostrare che la situazione finanziaria successiva alla scissione non offre sufficienti garanzie di pagamento. Può anche concedere alle parti la possibilità di fornire una garanzia specifica.

Un'opposizione tempestiva blocca l'atto notarile. L'atto non può essere eseguito finché l'opposizione non sia stata ritirata o la decisione che la revoca non sia divenuta esecutiva.

È in questa fase che la maggior parte delle scissioni aziendali viene effettivamente decisa. Banche, società di leasing e fondi pensione utilizzano abitualmente il periodo di opposizione per rinegoziare, e una ristrutturazione che lasci una banca finanziatrice di fronte a una società vuota incontrerà resistenza. Di solito è più economico parlare con i principali creditori prima dell'annuncio che intentare una causa in seguito.

La risoluzione di scissione

L'assemblea generale approva la delibera di scissione. Ai sensi dell'articolo 2:334m del Codice civile tedesco (BW), la delibera è soggetta alle norme che regolano la modifica dello statuto sociale. Qualsiasi requisito di approvazione previsto dalla legge o dal contratto si applica anche in questo caso e, laddove siano previste maggioranze diverse, prevale quella più ampia.

Per una NV o BV, l'articolo 2:334ee BW aggiunge una regola ferrea: è richiesta la maggioranza di almeno due terzi dei voti espressi se all'assemblea è rappresentata meno della metà del capitale sociale. Qualora siano interessati i diritti di una particolare categoria di azioni, anche tale categoria deve approvare la delibera. Il verbale dell'assemblea viene redatto mediante atto notarile. La delibera non può discostarsi dalla proposta.

La rappresentanza dei dipendenti si sviluppa in modo separato e parallelo. Laddove l'entità disponga di un consiglio di fabbrica ( ondernemingsraad ), la scissione prevista è una decisione sulla quale il consiglio deve avere la possibilità di esprimere un parere, ai sensi dell'articolo 25 della legge sui consigli di fabbrica ( Wet op de ondernemingsraden ). Il parere deve essere richiesto in un momento in cui può ancora influenzare la decisione. Sbagliare questa tempistica è uno degli errori più comuni e costosi.

Atto notarile, effetti e registrazione

La scissione si effettua mediante atto notarile redatto dinanzi a un notaio olandese ( notaris ). Ai sensi dell'articolo 2:334n della legge olandese sulle società (BW), l'atto può essere redatto solo entro sei mesi dalla comunicazione dell'opposizione o, qualora sia stata presentata un'opposizione, entro un mese dal suo ritiro o dalla data in cui la decisione di revoca è divenuta esecutiva.

La scissione ha effetto il giorno successivo alla stipula dell'atto. Entro otto giorni, le entità partecipanti devono registrare la scissione nel registro delle imprese. Entro un mese, il trasferimento dei beni registrati deve essere comunicato anche agli altri registri pubblici, come ad esempio il catasto immobiliare. Successivamente, vengono informate banche, assicuratori e controparti.

Chi sarà responsabile di cosa dopo la scissione?

Tutte le entità acquirenti, e in caso di scissione anche l'entità risultante dalla fusione, restano responsabili per le obbligazioni esistenti al momento della scissione. Per le obbligazioni divisibili, le entità diverse da quella che ha ricevuto l'obbligazione sono responsabili solo fino al valore di quanto acquisito o mantenuto, e solo dopo che il debitore principale sia inadempiente.

Questa sezione determina il livello di protezione effettivamente offerto da una scissione ed è spesso riassunta in modo errato. L'articolo 2:334t del Codice di procedura civile tedesco (BW) non attribuisce la responsabilità solidale a ciascuna entità acquirente per ogni cosa. Prevede un sistema graduale.

• Tutte le entità acquirenti e, in caso di scissione, l'entità risultante dalla fusione sono responsabili dell'adempimento degli obblighi dell'entità scissa esistenti al momento della scissione.
• Nel caso di obbligazioni indivisibili, ciascuno dei soggetti è responsabile per l'intero importo.
• Nel caso di obbligazioni divisibili, l'entità a cui l'obbligazione è stata trasferita è responsabile per l'intero importo. Se l'obbligazione non è stata trasferita a un'entità acquirente, l'entità risultante dalla scissione è responsabile per l'intero importo. Ogni altra entità è responsabile solo fino al valore delle attività acquisite o mantenute a seguito della scissione.
• Un soggetto diverso dal debitore principale non è tenuto ad adempiere ai propri obblighi finché il debitore principale non sia inadempiente.

Nel loro insieme, ciò significa che una scissione limita l'esposizione al rischio, ma non la elimina. Una società immobiliare che rileva un immobile rimane responsabile dei vecchi debiti commerciali del gruppo fino al valore dell'immobile acquisito, ma solo dopo che la società operativa è risultata inadempiente e solo per gli obblighi esistenti alla data della scissione. Gli obblighi sorti successivamente non sono coperti da questa responsabilità legale.

La preparazione della proposta ha due conseguenze. È fondamentale che ogni obbligazione nota venga esplicitamente attribuita, poiché un'obbligazione non attribuita rimane a carico dell'entità risultante dalla scissione e, in caso di scissione completa, deve essere gestita espressamente. Inoltre, la valutazione di quanto ciascuna entità riceve non è un mero esercizio fiscale: essa pone un limite massimo alla responsabilità per le obbligazioni divisibili per gli anni a venire.

Che fine fanno dipendenti, contratti e permessi?

I dipendenti che appartengono a un'azienda o a una parte di un'azienda oggetto di scissione trasferiscono automaticamente il proprio rapporto di lavoro. Anche i contratti vengono trasferiti, ma possono prevedere clausole di recesso, mentre i permessi sono soggetti a normative specifiche.

Qualora un'impresa o una parte identificabile di un'impresa venga ceduta in seguito a una scissione, si applicano le norme sul trasferimento d'azienda di cui all'articolo 7:662 BW e seguenti. I dipendenti assegnati a tale parte vengono trasferiti automaticamente, mantenendo inalterati i termini del loro impiego e l'anzianità di servizio. Il licenziamento a causa del trasferimento in sé non è consentito.

Il datore di lavoro non può scegliere quali dipendenti trasferire; l'assegnazione segue l'attività aziendale di appartenenza. I dipendenti hanno una possibilità limitata di rifiutare il trasferimento, con conseguenze descritte nel nostro articolo sul rifiuto di un trasferimento d'azienda.

Le disposizioni in materia di pensioni richiedono un'attenzione specifica. Ai sensi dell'articolo 7:664 del Codice Civile tedesco (BW) e alle condizioni previste dalla legge, il regime pensionistico del datore di lavoro acquirente può sostituire quello del datore di lavoro cedente e, in un gruppo con più di un regime, la soluzione non è quasi mai scontata. Anche i contratti collettivi di lavoro possono essere applicati all'entità acquirente per effetto di legge, modificando la base dei costi dell'unità aziendale scorporata.

I contratti sono soggetti a proprietà universale, ma è fondamentale leggere prima le clausole di risoluzione. I documenti di finanziamento, gli accordi di franchising, i contratti di distribuzione e i contratti IT spesso consentono alla controparte di recedere dal contratto in caso di cambiamento dell'identità della parte contraente. Anche una scissione può attivare tali clausole, pur non richiedendo il consenso della controparte.

Permessi, autorizzazioni ambientali e decisioni relative ai sussidi seguono normative specifiche. Alcuni sono legati all'impianto e vengono trasferiti con esso; altri sono legati al titolare e devono essere richiesti nuovamente. È consigliabile redigere un inventario di entrambi durante la fase di preparazione, piuttosto che scoprirli in seguito.

Quali sono le conseguenze fiscali?

Una scissione societaria ha conseguenze fiscali che si affiancano alla procedura societaria e che sono di competenza di un consulente fiscale. Non forniamo consulenza sulla strutturazione fiscale; per questo aspetto ci affidiamo a uno specialista in materia e ci assicuriamo che la documentazione societaria supporti la posizione fiscale.

L'aspetto legale da tenere presente è che la legge sull'imposta sul reddito delle società del 1969 ( Wet op de vennootschapsbelasting 1969 ) prevede, all'articolo 14a, una disposizione che consente la scissione societaria senza l'immediata tassazione della plusvalenza derivante dalla cessione dei beni. Tale disposizione non è automatica, è soggetta a determinate condizioni e non si applica qualora la scissione sia finalizzata principalmente all'elusione o al differimento delle imposte; la motivazione principale deve essere di natura commerciale. È possibile richiedere chiarimenti all'Amministrazione fiscale olandese in anticipo.

Per quanto riguarda gli immobili, la seconda questione riguarda l'imposta sul trasferimento immobiliare. L'articolo 15(1)(h) della legge sull'imposta sulle transazioni legali ( Wet op belastingen van rechtsverkeer ) prevede un'esenzione per le scissioni, soggetta a specifiche condizioni.

Entrambe le agevolazioni dipendono dai documenti societari. Se la proposta di scissione descrive la transazione in modo impreciso, o se le ragioni commerciali non sono state documentate al momento della decisione, l'agevolazione può essere persa in seguito. Un consulente fiscale dovrebbe quindi leggere la proposta prima che venga depositata presso l'Agenzia delle Entrate. KVK.

È possibile annullare una scissione aziendale?

Solo in circostanze limitate e solo su ordine del tribunale. L'articolo 2:334u del Codice civile tedesco elenca in modo esaustivo i motivi di annullamento, e il diritto di richiederlo decade sei mesi dopo la registrazione dell'atto presso il registro.

Una scissione può essere annullata solo per i seguenti motivi:

• l'atto non è un autentico strumento notarile
• Sono state violate specifiche disposizioni di legge sulla procedura, come quelle relative agli enti in liquidazione, fallimento o sospensione dei pagamenti, all'esecuzione dell'atto nonostante un'opposizione, o alla dichiarazione del notaio.
• una delibera richiesta dall'assemblea generale o dal consiglio di amministrazione è nulla o inefficace
• il terreno stabilito nell'articolo 2:334m(5) BW.

Il diritto di presentare ricorso decade quando il vizio viene sanato, e comunque sei mesi dopo la registrazione dell'atto presso il registro pubblico. Anche in tal caso, l'annullamento non è un esito probabile. Il tribunale può concedere un periodo di tempo per sanare il vizio e, qualora le conseguenze della scissione non siano più ragionevolmente reversibili, la parte lesa ha diritto al risarcimento dei danni.

Come già accennato, la Corte Suprema olandese, nelle sentenze Favini , ha stabilito che un curatore fallimentare non può annullare una scissione societaria ai sensi delle norme sul fallimento per operazioni che danneggiano i creditori, poiché l'articolo 2:334u del Codice fallimentare olandese (BW) costituisce il regime esclusivo applicabile. La lezione pratica è che la procedura deve essere corretta fin da subito; non ci sono scorciatoie.

Quali verifiche dovrebbe effettuare un'azienda che sta pianificando una scissione?

La maggior parte delle scissioni fallisce a causa di problemi di descrizione, tempistica e comunicazione, piuttosto che di un concetto errato. Verifica questi punti prima che la proposta venga presentata al KVK.

• Ogni contratto rilevante, credito, diritto di garanzia e passività è specificamente indicato nella proposta, con una regola residuale per tutto ciò che non è menzionato.
• Le clausole relative al cambio di controllo e al trasferimento presenti nei contratti di finanziamento, leasing, franchising e IT sono state lette e, ove necessario, discusse con la controparte.
• I principali creditori, come la banca e il proprietario dell'immobile, sono stati contattati prima che l'annuncio sul giornale dia inizio al periodo di opposizione di un mese.
• L'esposizione di ciascuna entità ai sensi dell'articolo 2:334t BW è stata quantificata e, ove necessario, regolamentata contrattualmente tra le entità.
• Il parere del consiglio aziendale ai sensi dell'articolo 25 WOR è richiesto finché può ancora influenzare la decisione; altrimenti il ​​consiglio può presentare ricorso alla Camera delle Imprese (Ondernemingskamer).
• Un consulente fiscale ha esaminato la proposta e le motivazioni aziendali documentate prima della presentazione.

Quali verifiche dovresti effettuare in qualità di creditore di una società in fase di scissione?

In qualità di creditore, non puoi bloccare una scissione negando il consenso, ma puoi richiedere garanzie e opporti al tribunale entro un mese dall'annuncio.

• Leggi la proposta depositata presso KVK e vedere a quale ente viene trasferita la tua richiesta.
• Confronta la situazione finanziaria di tale entità dopo la scissione con la situazione attuale del tuo debitore.
• Richiedete per iscritto, ben prima della scadenza del periodo di un mese, una garanzia o un'altra forma di tutela ai sensi dell'articolo 2:334k BW.
• Presentare un'obiezione (verzet) presso il tribunale distrettuale entro un mese dall'annuncio se non viene offerta una garanzia adeguata (articolo 2:334l BW).
• Si noti quali altri soggetti rimangono responsabili in via sussidiaria ai sensi dell'articolo 2:334t BW e fino a quale importo.

Cosa possiamo fare per voi in una procedura di scissione legale?

Il nostro team di diritto societario si occupa di tutti gli aspetti legali di una scissione, dalla strutturazione all'atto costitutivo.

• Valutiamo se una scissione, una transazione azionaria o una cessione di asset sia la soluzione migliore per la vostra ristrutturazione.
• Redigiamo la proposta di scissione e la relativa spiegazione, inclusa la descrizione delle attività e delle passività.
• Gestiamo la presentazione con il KVK, l'annuncio e le trattative con i creditori durante il periodo di opposizione di un mese.
• Prepariamo le delibere e gestiamo la procedura del consiglio di fabbrica ai sensi dell'articolo 25 del WOR.
• Ci coordiniamo con il notaio e il vostro consulente fiscale affinché l'atto venga stipulato entro il termine di sei mesi.
• Assistiamo i creditori che desiderano richiedere una garanzia o presentare un'opposizione al tribunale distrettuale.

Sintesi

• Una scissione legale trasferisce beni e passività sotto un unico titolo di proprietà mediante un atto notarile, senza la collaborazione delle controparti; può essere una scissione completa o uno spin-off.
• In linea di principio, le parti devono avere la stessa forma giuridica; una NV e una BV sono considerate la stessa forma.
• La procedura richiede dai tre ai sei mesi: proposta, deposito e pubblicazione, un periodo di opposizione di un mese per i creditori, delibera e atto notarile entro sei mesi dalla pubblicazione.
• A seguito della scissione, tutte le entità restano responsabili per gli obblighi esistenti ai sensi dell'articolo 2:334t BW; per gli obblighi divisibili, la responsabilità secondaria è limitata al valore acquisito o trattenuto.
• I dipendenti vengono trasferiti con l'azienda; coinvolgete per tempo il consiglio di fabbrica e fate esaminare la proposta da un consulente fiscale prima di presentarla.

Domande frequenti