Responsabilità degli azionisti: quando si è personalmente responsabili per una società olandese a responsabilità limitata (BV)?

In qualità di azionista di una società a responsabilità limitata olandese ( besloten vennootschap , BV), in linea di principio non sei personalmente responsabile per i debiti della società: ai sensi dell'articolo 2:175 del Codice civile olandese (BW), il tuo rischio è limitato al capitale che devi versare sulle tue azioni. Le principali eccezioni sono una dichiarazione 403 o una garanzia personale, una distribuzione che avresti dovuto sapere che la società non poteva permettersi, un atto illecito nei confronti dei creditori e l'agire come se fossi un amministratore, il che può renderti responsabile per il deficit in caso di fallimento.

Di seguito illustriamo dove termina la responsabilità limitata, quali articoli del Libro 2 della Legge federale tedesca (BW) si applicano e cosa si può fare per proteggere il proprio patrimonio privato. L'articolo 2:64 della BW contiene la stessa regola di base per la società per azioni ( naamloze vennootschap , NV); questa pagina si concentra sulla BV, la forma societaria più utilizzata dagli azionisti stranieri.

Che cosa significa responsabilità limitata per un azionista?

La BV è un'entità giuridica distinta: stipula contratti, possiede beni e contrae debiti a proprio nome. Ai sensi dell'articolo 2:175(1) della legge tedesca sulle società (BW), l'azionista non è personalmente responsabile per gli atti compiuti in nome della società e non è tenuto a contribuire alle perdite oltre l'importo dovuto sulle azioni.

Le norme relative alla BV (Banca dei Soci) sono contenute negli articoli da 2:175 a 2:284 del Codice Civile tedesco (BW). Il consiglio di amministrazione ( bestuur ) gestisce la società, un consiglio di sorveglianza ( raad van commissarissen ) può vigilare su di essa e gli azionisti esercitano la propria influenza nell'assemblea generale ( algemene vergadering ). Ai sensi dell'articolo 2:217 del BW, l'assemblea generale detiene tutti i poteri non attribuiti al consiglio di amministrazione o ad altri soggetti, nei limiti previsti dalla legge e dallo statuto. Finché si rimane entro i limiti di tale ruolo, il rischio di responsabilità personale è minimo.

Quali sono i tuoi obblighi in qualità di azionista?

I tuoi obblighi derivano da tre fonti: la legge, lo statuto sociale e qualsiasi accordo tra gli azionisti. La possibilità di essere ritenuto responsabile dipende innanzitutto dagli obblighi che effettivamente hai.

Pagare le proprie azioni

Ai sensi dell'articolo 2:191 del Codice fallimentare tedesco (BW), l'importo nominale deve essere versato al momento dell'emissione dell'azione, ma è possibile concordare un pagamento successivo o su richiesta della società. Tale differimento non è valido in caso di fallimento: ai sensi dell'articolo 2:193 del BW, il curatore fallimentare può richiedere e riscuotere tutti i pagamenti in sospeso relativi alle azioni, indipendentemente da quanto previsto dallo statuto o dall'accordo.

Obblighi aggiuntivi nello statuto sociale

Ai sensi dell'articolo 2:192(1) BW, lo statuto può imporre obblighi contrattuali agli azionisti, stabilire requisiti per chi può detenere azioni o richiedere a un azionista di offrire e trasferire azioni in casi specifici. Tale obbligo non può essere imposto contro la tua volontà, neanche a determinate condizioni o con un termine prestabilito. Se hai votato contro la modifica, questa non ti vincola; se l'hai approvata, una violazione può renderti responsabile per danni.

Il patto parasociale

Un accordo tra azionisti ( aandeelhoudersovereenkomst ) vincola solo le parti che lo hanno sottoscritto. In caso di violazione, ad esempio di una clausola di non concorrenza, di una restrizione al trasferimento di quote o di un impegno di finanziamento, si può essere ritenuti responsabili per danni ai sensi dell'articolo 6:74 del Codice Civile tedesco (BW), e molti accordi prevedono una penale fissa per ogni violazione.

Una società madre può essere ritenuta responsabile dei debiti della sua controllata?

Sì, tramite una dichiarazione 403 ( 403-verklaring ). Ai sensi dell'articolo 2:403(1)(f) del Codice civile tedesco (BW), la società madre dichiara per iscritto di essere solidalmente responsabile per i debiti derivanti dagli atti giuridici della controllata, in modo che quest'ultima non sia tenuta a pubblicare il bilancio annuale completo.

I creditori della controllata possono quindi rivalersi direttamente sulla società madre. Ai sensi dell'articolo 2:404 BW, la dichiarazione può essere revocata mediante deposito di una dichiarazione presso il registro delle imprese, ma la responsabilità per i debiti derivanti da atti giuridici compiuti prima della revoca rimane valida. Una garanzia personale prestata da un azionista funziona allo stesso modo: crea una responsabilità che le norme ordinarie non prevedono.

Quando si è responsabili per una distribuzione che l'azienda non poteva permettersi?

Ai sensi dell'articolo 2:216(3) BW, l'azionista che ha ricevuto una distribuzione pur sapendo, o dovendo ragionevolmente prevedere, che la società non sarebbe stata in grado di continuare a pagare i propri debiti in seguito, deve risarcire l'ammanco risultante. Tale obbligo è limitato all'importo ricevuto, maggiorato degli interessi legali a partire dal giorno della distribuzione.

Ai sensi dell'articolo 2:216(2) BW, una delibera di distribuzione non ha effetto finché non viene approvata dal consiglio di amministrazione, il quale deve rifiutarla se sa o dovrebbe prevedere che la società non sarà in grado di continuare a pagare i propri debiti. Gli amministratori che la approvano comunque sono solidalmente responsabili nei confronti della società per l'eventuale deficit. Ai sensi dell'articolo 2:216(4) BW, una persona che ha determinato la politica della società come se fosse un amministratore è considerata tale ai fini della responsabilità.

Quando si è responsabili di un atto illecito nei confronti dei creditori?

Oltre ai tuoi obblighi specifici, potresti essere ritenuto responsabile ai sensi della norma generale sugli atti illeciti ( onrechtmatige daad ) di cui all'articolo 6:162 del Codice Civile tedesco (BW). La soglia di responsabilità è elevata: il creditore deve dimostrare che tu sei personalmente responsabile del danno.

Vendere le proprie azioni a un acquirente che depreda l'azienda

Se vendi le tue azioni pur sapendo, o avendo seri motivi per sospettare, che l'acquirente svuoterà l'azienda e non pagherà i creditori, la vendita può essere illecita nei confronti di questi ultimi. La tua responsabilità dipende da ciò che sapevi, da ciò che avresti dovuto sapere e da ciò che hai fatto per indagare sull'acquirente; un prezzo o dei piani che sembrano troppo belli per essere veri richiedono un controllo più approfondito.

Migliorare la propria situazione poco prima del fallimento

Un azionista che sia anche creditore a volte si accorda per essere pagato per primo, ad esempio rimborsando un prestito soci o acquisendo beni aziendali a titolo di garanzia. Ai sensi dell'articolo 42 della legge fallimentare ( Faillissementswet ), il curatore fallimentare può annullare un atto giuridico volontario che il debitore sapeva o avrebbe dovuto sapere avrebbe pregiudicato i creditori. Nei casi più gravi, l'azionista può essere ritenuto responsabile anche ai sensi dell'articolo 6:162 della legge fallimentare.

Quando vieni trattato come un regista?

Se effettivamente determinate le politiche aziendali come se foste un amministratore, la legge vi considera tali. Ai sensi dell'articolo 2:248(7) del Codice fallimentare (e dell'articolo 2:138(7) del Codice fallimentare per il Nevada), tale responsabile di fatto delle politiche aziendali è soggetto alla stessa responsabilità fallimentare di un amministratore formale.

Gli azionisti possono impartire istruzioni al consiglio di amministrazione. Ai sensi dell'articolo 2:239(4) della legge tedesca sulle società per azioni (BW), lo statuto può prevedere che il consiglio di amministrazione debba seguire le istruzioni di un altro organo, come l'assemblea generale, a meno che queste non siano in conflitto con gli interessi della società e della sua attività. Il rischio sorge quando si va oltre e si gestisce direttamente l'attività ordinaria: negoziando contratti, decidendo sui pagamenti o gestendo il personale.

Cosa succede se l'azienda fallisce?

Ai sensi dell'articolo 2:248(1) BW, ogni amministratore è solidalmente responsabile nei confronti del patrimonio fallimentare per il deficit se il consiglio di amministrazione ha manifestamente omesso di adempiere correttamente ai propri doveri ( kennelijk onbehoorlijk bestuur ) e ciò è probabilmente una causa importante del fallimento. La responsabilità solidale significa che ogni persona responsabile può essere chiamata a rispondere per l'intero importo.

Ai sensi dell'articolo 2:248(2) BW, si configura una gestione impropria, e si presume che ne sia la causa principale, qualora il consiglio di amministrazione non abbia tenuto una contabilità adeguata ai sensi dell'articolo 2:10 BW o non abbia depositato il bilancio annuale nei termini previsti dall'articolo 2:394 BW; le mancanze minori non vengono prese in considerazione. Un amministratore è esonerato dalla responsabilità solo dimostrando che la gestione impropria non può essere imputata a lui e che non è stato negligente nel prevenirne le conseguenze (paragrafo 3).

Il tribunale può ridurre l'importo se è sproporzionato (paragrafo 4), e conta solo l'adempimento scorretto nei tre anni precedenti il ​​fallimento (paragrafo 6). Per un azionista, tale responsabilità sorge solo in base alla regola del decisore politico di fatto; un azionista ordinario perde quanto ha pagato per le azioni, ma il patrimonio privato rimane inaccessibile.

Che cosa dovresti verificare in qualità di azionista?

• Hai versato interamente le tue azioni? In caso contrario, qual è l'importo ancora dovuto ai sensi dell'articolo 2:191 del Codice Civile tedesco?
• Lo statuto sociale o un accordo tra azionisti vi impongono obblighi aggiuntivi, come ad esempio vincoli di finanziamento o clausole di non concorrenza?
• È stata presentata una dichiarazione 403 al registro delle imprese, oppure hai firmato una garanzia personale?
• Prima di una distribuzione: il consiglio di amministrazione ha verificato per iscritto se la società sarà in grado di continuare a pagare i propri debiti in futuro?
• Le tue direttive vengono impartite durante l'assemblea generale, oppure gestisci direttamente l'attività?
• Se vendete le vostre azioni: avete fatto delle ricerche sull'acquirente e sui suoi piani per l'azienda?

Cosa dovresti verificare in qualità di creditore o curatore fallimentare?

• Esiste una dichiarazione 403 o una garanzia che consenta di avanzare una pretesa diretta nei confronti della società madre o dell'azionista?
• Le distribuzioni sono state effettuate in un momento in cui la società non era più in grado di pagare i propri debiti dovuti, in modo che si applichi l'articolo 2:216(3) BW?
• I prestiti degli azionisti sono stati rimborsati o sono state fornite garanzie poco prima del fallimento, in modo che possa essere applicato l'articolo 42 della legge fallimentare?
• Un azionista gestiva effettivamente l'attività, in modo che l'articolo 2:248(7) BW possa essere applicabile?
• I conti sono stati tenuti e i bilanci annuali depositati nei termini previsti dagli articoli 2:10 e 2:394 BW?

Cosa possiamo fare per voi in materia di responsabilità degli azionisti?

I nostri avvocati specializzati in diritto societario assistono azionisti, società madri, creditori e amministratori. In pratica, ci occupiamo di:

• Esaminate lo statuto sociale e l'accordo tra gli azionisti per individuare eventuali obblighi che vadano oltre le vostre azioni;
• verificare se esiste una dichiarazione o garanzia 403 e redigere il relativo ritiro ai sensi dell'articolo 2:404 BW;
• documentare il test di distribuzione prima del pagamento di un dividendo;
• bozza di istruzioni al consiglio che rimangano entro l'articolo 2:239(4) BW;
• Informatevi sul potenziale acquirente prima di vendere le vostre azioni;
• valutare e rispondere a una richiesta di risarcimento da parte di un creditore o di un curatore fallimentare.

Sintesi

• Ai sensi degli articoli 2:175 e 2:64 del Codice Civile tedesco (BW), un azionista di una società per azioni (BV) o di una società per azioni (NV) non è personalmente responsabile per i debiti della società oltre quanto dovuto sulle azioni.
• Ulteriori obblighi possono derivare dallo statuto (solo con il vostro consenso, articolo 2:192 BW), da un accordo tra azionisti, da una garanzia o da una dichiarazione 403.
• Ai sensi dell'articolo 2:216(3) BW, devi restituire una distribuzione che sapevi o avresti dovuto prevedere che la società non poteva permettersi, fino all'importo ricevuto maggiorato degli interessi legali.
• Se agisci come direttore di fatto, l'articolo 2:248(7) BW ti rende responsabile per il deficit in caso di fallimento come un direttore formale.

Domande frequenti