Fusioni e acquisizioni nei Paesi Bassi: come funziona un'operazione

Un'acquisizione nei Paesi Bassi assume solitamente una di queste due forme: una cessione di azioni o una cessione di asset, e tale scelta determina quasi tutto ciò che segue. Una terza opzione è la fusione legale, in cui una società viene assorbita da un'altra per effetto di legge, ma in pratica viene utilizzata principalmente all'interno di gruppi aziendali.

In una cessione di azioni, l'acquirente acquisisce le azioni e quindi l'azienda così com'è, comprese tutte le passività che essa comporta, note o meno. In una cessione di attività, l'acquirente acquisisce attività e passività selezionate. Quest'ultima opzione è più semplice, ma ogni contratto deve essere trasferito con la collaborazione della controparte e i dipendenti passano automaticamente all'acquirente se la transazione si configura come una cessione d'azienda.

Il quadro giuridico prevede diversi punti fermi. Il trasferimento di azioni di una società a responsabilità limitata olandese ( besloten vennootschap , BV) deve essere effettuato mediante atto notarile redatto da un notaio olandese. Qualora la transazione riguardi l'attività aziendale, il consiglio di fabbrica ( ondernemingsraad ) ha il diritto di fornire un parere prima che venga presa la decisione, e tale diritto è vincolante: una decisione presa senza tenerne conto può essere impugnata dinanzi alla Camera delle Imprese ( Ondernemingskamer ). Il Codice delle Fusioni del Consiglio Economico e Sociale (SER) prevede l'obbligo di informare i sindacati in determinati casi. L'autorizzazione dell'Autorità per i Consumatori e i Mercati (ACM) è richiesta qualora il fatturato delle parti superi le soglie di legge, e si applica una procedura di controllo separata per gli investimenti in fornitori di servizi essenziali e tecnologie sensibili, ai sensi della normativa sul controllo degli investimenti in vigore dal 2023.

Between signing and completion, and after completion, risks are allocated mainly by the contract, through warranties and indemnities. The statutory protection for a buyer of shares is limited and a buyer is expected to investigate, so what is not warranted is often hard to recover.

Cosa sono le fusioni e le acquisizioni?

In un'acquisizione, una parte acquista un'altra società, tramite le sue azioni o i suoi beni. In una fusione, due imprese si uniscono; secondo la legge olandese, una fusione legale ( juridische fusie ) significa che una società cessa di esistere e i suoi beni e passività passano all'altra per effetto di legge.

Come funzionano le diverse strutture di transazione?

In pratica, il termine "fusione" viene usato in modo generico. Le principali strutture previste dalla legge olandese sono:

• Accordo di condivisione (aandelentransactie): l'acquirente acquisisce le azioni della società target. La società stessa rimane la stessa entità giuridica, con tutti i suoi contratti, permessi, dipendenti e passività.
• Accordo sugli asset (activa-passivatransactie): l'acquirente acquisisce beni specifici, come scorte, proprietà intellettuale e contratti con i clienti, e si assume responsabilità specifiche. Ciascun bene deve essere trasferito secondo le modalità previste dalla legge per quel tipo di bene, e i contratti possono essere trasferiti solo con il consenso della controparte (articolo 6:159 del Codice civile olandese, BW).
• Fusione legale (articolo 2:309 BW): una società viene assorbita da un'altra. Le società elaborano una proposta di fusione, che viene depositata presso il registro delle imprese e resa pubblica. I creditori possono opporsi alla fusione entro un mese da tale annuncio (articolo 2:316 BW). Sono possibili anche fusioni transfrontaliere all'interno dell'UE, secondo norme specifiche.
• scissione legale (scissione giuridica(Articolo 2:334a BW): l'operazione inversa di una fusione, spesso utilizzata per separare un'azienda prima di una vendita.

The legal structure must match the motive for the deal. A buyer who wants a clean start will usually prefer an asset deal; a buyer who needs the target’s permits and contracts will usually prefer a share deal.

Come si svolge tipicamente un processo di acquisizione?

Il processo tipico prevede una lettera d'intenti, la due diligence, la negoziazione del contratto di acquisto e la firma e il perfezionamento dell'operazione. Le fasi tra la firma e il perfezionamento dipendono dalle approvazioni necessarie.

Il processo inizia solitamente con un accordo di non divulgazione e una lettera d'intenti (LOI) che definisce il prezzo, la struttura e le condizioni principali. Una LOI è spesso formulata come non vincolante, ma alcune disposizioni, come l'esclusività e la riservatezza, sono generalmente vincolanti. Secondo la legge olandese, le trattative non possono essere interrotte a piacimento in ogni fase: in una fase avanzata, l'interruzione può comportare la responsabilità per i costi sostenuti o, eccezionalmente, per il mancato guadagno.

Next, the buyer carries out due diligence: an investigation of the target’s legal, financial, tax and commercial position. The findings feed into the price, the warranties and any specific indemnities in the share purchase agreement (SPA) or asset purchase agreement (APA).

At signing, the parties are bound by the agreement. Completion follows when the conditions precedent are met, for example ACM clearance, investment screening clearance or the works council’s advice. In a share deal, the shares are transferred at completion by notarial deed, and the buyer pays the purchase price.

Quali settori del diritto entrano in gioco?

Un'acquisizione coinvolge il diritto societario, il diritto contrattuale, il diritto del lavoro, il diritto della concorrenza e il diritto tributario, e spesso anche il diritto immobiliare, la proprietà intellettuale e la protezione dei dati. Ciascun ambito presenta requisiti e rischi specifici.

Per questo motivo, le operazioni di fusione e acquisizione (M&A) sono solitamente un lavoro di squadra: avvocati, notaio, consulenti fiscali e consulenti finanziari si occupano ciascuno di una parte della transazione. La strutturazione fiscale, e in particolare quella internazionale, è un settore specialistico; per questo ci avvaliamo della collaborazione di consulenti fiscali. Gli acquirenti stranieri, in particolare, devono essere a conoscenza dei requisiti specifici olandesi, come l'atto notarile e il ruolo del consiglio di fabbrica. È possibile approfondire l'argomento delle transazioni commerciali nei Paesi Bassi e le insidie ​​legali che le aziende straniere dovrebbero evitare.

Qual è il quadro giuridico per le fusioni e acquisizioni nei Paesi Bassi?

Le norme principali sono contenute nel Libro 2 (persone giuridiche) e nel Libro 7 (contratti specifici, compresi quelli di lavoro) del Codice civile olandese, nella Legge sui consigli di fabbrica ( Wet op de ondernemingsraden , WOR), nella Legge sulla concorrenza ( Mededingingswet ) e nella legislazione sul controllo degli investimenti. Per le società quotate, la Legge sulla vigilanza finanziaria ( Wet op het financieel toezicht , Wft) aggiunge norme sulle offerte pubbliche.

Quando è necessario notificare l'ACM?

Una concentrazione deve essere notificata all'ACM se le parti coinvolte hanno realizzato complessivamente un fatturato mondiale superiore a 150 milioni di euro nell'anno solare precedente e almeno due di esse hanno realizzato un fatturato di almeno 30 milioni di euro ciascuna nei Paesi Bassi (articolo 29 della legge sulla concorrenza). Nel settore sanitario si applicano soglie inferiori.

Dopo la notifica, si applica un periodo di attesa di quattro settimane, durante il quale l'operazione non può essere perfezionata. Se l'ACM ritiene che la concentrazione possa ostacolare significativamente la concorrenza, può richiedere un'autorizzazione; l'ACM ha quindi tredici settimane di tempo per decidere sulla richiesta di autorizzazione. Il perfezionamento di un'operazione soggetta a notifica senza l'autorizzazione può comportare una sanzione pecuniaria considerevole. Se vengono raggiunte le soglie di fatturato previste dal Regolamento UE sulle concentrazioni, la competenza in materia spetta alla Commissione europea anziché all'ACM.

La tabella seguente riassume i principali organismi di regolamentazione e i requisiti di approvazione per le fusioni e acquisizioni nei Paesi Bassi.

Quando si applica la verifica degli investimenti?

Dal 1° giugno 2023, la legge sulla vigilanza degli investimenti ( Wet veiligheidstoets investeringen, fusies en overnames , Wet Vifo) impone la notifica di determinate acquisizioni all'Ufficio di vigilanza degli investimenti ( Bureau Toetsing Investeringen , BTI). Ciò si applica agli investimenti in fornitori di servizi essenziali, gestori di campus aziendali ad alta tecnologia e aziende attive in settori tecnologici sensibili, come quelli militari e dei beni a duplice uso.

Sia l'investitore che la società target devono notificare l'acquisizione. Il BTI valuta se l'investimento comporti un rischio per la sicurezza nazionale. In tal caso, possono essere imposte delle condizioni e, in ultima istanza, l'investimento può essere vietato. La transazione non può essere perfezionata fino al termine della valutazione. La legge si applica indipendentemente dalla nazionalità dell'investitore, pertanto anche gli acquirenti olandesi e dell'UE devono verificare se è applicabile al loro caso.

Cosa dovrebbe includere la due diligence?

La legge olandese non obbliga l'acquirente a svolgere la dovuta diligenza, ma chi non effettua le dovute verifiche corre un rischio concreto. L'acquirente è tenuto a indagare sull'azienda oggetto dell'operazione, mentre il venditore ha il dovere di divulgare le informazioni che ritiene importanti per l'acquirente.

Il modo in cui tali obblighi si relazionano tra loro dipende dalle circostanze. Di norma, un venditore non può invocare la mancata verifica da parte dell'acquirente se quest'ultimo ha omesso di condividere informazioni che era tenuto a divulgare. Ciononostante, un acquirente che si affida esclusivamente alla legge generale spesso incontrerà difficoltà nel recuperare le perdite dopo la conclusione della transazione. Per questo motivo, la dovuta diligenza e le garanzie contrattuali sono prassi consolidate nelle transazioni olandesi.

Una due diligence legale in genere comprende:

• questioni societarie: il registro degli azionisti, lo statuto sociale, i precedenti trasferimenti di azioni e gli eventuali pegni;
• contratti rilevanti, in particolare le clausole di cambio di controllo che consentono alla controparte di recedere dal contratto in caso di vendita della società target;
• Occupazione: contratti di lavoro, contratti collettivi di lavoro, piani pensionistici e controversie in corso;
• proprietà intellettuale, informatica e protezione dei dati;
• questioni immobiliari, permessi e ambientali;
• contenziosi, reclami e indagini normative.

L'esito della due diligence determina i passi successivi. I rischi noti sono generalmente coperti da un'indennità specifica o da una riduzione del prezzo, mentre i rischi sconosciuti sono coperti da garanzie. Le garanzie sono dichiarazioni del venditore sullo stato dell'azienda; se una garanzia si rivela errata, l'acquirente può richiedere un risarcimento entro i limiti concordati nel contratto, come un importo massimo, una soglia minima e un termine per la presentazione dei reclami. Acquirenti e venditori ricorrono sempre più spesso ad assicurazioni di garanzia e indennizzo per coprire questi rischi.

Come viene determinato il prezzo di acquisto?

I due meccanismi di determinazione del prezzo più comuni sono i conti di chiusura e il meccanismo del "locked box". Con i conti di chiusura, il prezzo viene adeguato dopo la chiusura in base al bilancio alla data di chiusura. Con il meccanismo del "locked box", il prezzo viene fissato sulla base di un bilancio precedente e il venditore si impegna a non far trapelare alcun valore dalla società tra tale data e la chiusura.

Sono comuni anche gli accordi di earn-out, in cui parte del prezzo dipende dai risultati futuri, soprattutto quando il venditore rimane coinvolto nell'attività. Tali accordi richiedono definizioni e intese precise su come l'azienda verrà gestita durante il periodo di earn-out, poiché clausole poco chiare in materia possono facilmente generare controversie.

Quali sono le norme che riguardano i dipendenti, il consiglio di fabbrica e i sindacati?

Se l'azienda target ha un consiglio di fabbrica, quest'ultimo deve esprimere un parere sulla proposta di trasferimento del controllo, in un momento in cui tale parere può ancora influenzare la decisione (articolo 25 del Regolamento sulle imprese). Se l'azienda prende poi una decisione che si discosta dal parere, deve attendere un mese prima di attuarla e, entro tale periodo, il consiglio di fabbrica può presentare ricorso alla Camera delle imprese (articolo 26 del Regolamento sulle imprese).

Il diritto di fornire un parere legale spetta generalmente al consiglio di fabbrica dell'azienda che prende la decisione, che può essere il venditore, l'acquirente o entrambi. In pratica, il contratto di compravendita viene spesso firmato previo parere del consiglio di fabbrica, oppure le parti firmano prima un'offerta vincolante e solo dopo aver ottenuto il parere legale firmano il contratto di compravendita. Inoltre, il Codice delle fusioni del Regno Unito (SER) impone alle parti di informare tempestivamente i sindacati coinvolti nell'azienda in merito a una proposta di fusione o acquisizione, qualora l'azienda abbia cinquanta o più dipendenti.

In una cessione di beni patrimoniali qualificabile come trasferimento d'impresa (articolo 7:662 BW e seguenti), i dipendenti vengono trasferiti all'acquirente per effetto di legge, alle stesse condizioni. Il venditore rimane solidalmente responsabile per gli obblighi sorti prima della cessione per un anno. L'acquirente non può scegliere quali dipendenti assumere e il licenziamento a causa della cessione non è consentito. Queste norme spesso incidono in modo determinante sulla scelta tra una cessione di beni patrimoniali e una cessione di quote.

Quali norme aggiuntive si applicano alle società quotate in borsa?

L'acquisizione di una società quotata avviene solitamente tramite un'offerta pubblica, regolamentata dalla legge sulla vigilanza finanziaria e supervisionata dall'Autorità olandese per i mercati finanziari (AFM). Un soggetto che acquisisce il 30% o più dei diritti di voto in una società quotata deve, in linea di principio, effettuare un'offerta pubblica obbligatoria per tutte le azioni (articolo 5:70 Wft).

In seguito a un'offerta pubblica andata a buon fine, un azionista che detenga almeno il 95% del capitale può avviare una procedura di squeeze-out dinanzi alla Camera delle Imprese per acquisire le azioni rimanenti (articoli 2:92a e 2:201a del Codice Civile tedesco). Le offerte pubbliche prevedono scadenze rigorose e obblighi di informativa, e devono essere preparate con la consulenza di esperti.

Quali aspetti dovrebbero considerare le imprese e i privati ​​prima di una transazione?

Prima di concludere una transazione, è fondamentale valutare se essa abbia senso dal punto di vista finanziario e strategico, quali autorizzazioni siano necessarie e come avverrà l'integrazione delle aziende. Queste tre domande determinano la struttura, la tempistica e il contratto.

Come si valuta la fattibilità finanziaria e strategica?

Partiamo dall'analisi di fattibilità: cosa aggiunge l'operazione, quali sono le sinergie realistiche e quali i rischi? Una due diligence finanziaria, unitamente alla valutazione e alla modellizzazione finanziaria, fornisce informazioni sul valore dell'azienda target e sulle ipotesi alla base del prezzo.

Look beyond the purchase price. Transaction costs, financing costs, tax consequences and the costs of integration all affect the return. Tax consequences can be decisive for the choice between a share deal and an asset deal, and should be assessed by a tax adviser at an early stage.

Quali questioni normative è opportuno verificare fin da subito?

Verificate tempestivamente se la transazione deve essere notificata all'ACM o al BTI, se sono interessati permessi specifici di settore e se è necessario consultare il consiglio di fabbrica. Questi passaggi determinano la tempistica tra la firma e il completamento.

Possono essere applicate anche norme specifiche di settore. Le acquisizioni di istituzioni finanziarie richiedono una dichiarazione di non obiezione da parte della banca centrale olandese (De Nederlandsche Bank, DNB), e nel settore sanitario un test di concentrazione da parte dell'Autorità sanitaria olandese (Autorità sanitarie olandesi, NZa) may be required.

Come ci si prepara all'integrazione?

Pianifica l'integrazione prima del suo completamento. La compatibilità tecnica, il trasferimento di dati e sistemi, la fidelizzazione dei dipendenti chiave e le differenze culturali determinano se il valore atteso verrà effettivamente raggiunto.

In molte transazioni, la tecnologia è il motivo principale dell'accordo: l'acquirente desidera acquisire software, dati, conoscenze o infrastrutture digitali. La due diligence dovrebbe quindi concentrarsi su chi detiene la proprietà intellettuale, se il software utilizza componenti open source soggetti a licenze restrittive e se i dati personali possono essere trasferiti e utilizzati dall'acquirente ai sensi del Regolamento generale sulla protezione dei dati (GDPR).

La transizione energetica e la sostenibilità influenzano anche molte transazioni. Gli acquirenti cercano aziende con tecnologie sostenibili, ma esaminano anche i rischi ambientali e le autorizzazioni dell'azienda target. Nelle transazioni legate all'energia, spesso è necessario trasferire o modificare autorizzazioni specifiche, connessioni alla rete e sussidi.

A clear integration plan, agreements on transitional services from the seller, and retention arrangements for key staff reduce the risks.

Cosa dovresti controllare come acquirente?

As a buyer, you carry the risk of everything you did not investigate or have warranted. Check these points before you sign the SPA.

• Does the due diligence cover change-of-control clauses, pending claims and the shareholder register?
• Are known risks covered by a specific indemnity or a price reduction, and unknown risks by warranties with a workable cap and claim period?
• Is the transaction notifiable to the ACM or the BTI, and is completion conditional on clearance?
• In an asset deal: does it qualify as a transfer of an undertaking under Article 7:662 BW, so that the employees transfer with it?
• With a locked box: does the SPA define leakage precisely and give you a claim for it?

Che cosa dovresti controllare come venditore?

As a seller, your exposure after completion lies mainly in the warranties and your duty to disclose. Check these points before you sign.

• Have you disclosed everything you know to be important to the buyer, preferably in a disclosure letter?
• Are your warranty liabilities limited by a maximum amount, a de minimis threshold and a time limit for claims?
• Has the works council been asked for advice in time under Article 25 WOR, and have the trade unions been informed under the SER Merger Code?
• Are earn-out conditions defined precisely, including how the business will be run during the earn-out period?
• Is the notary ready to execute the deed of transfer of the shares at completion?

What can we do for you with mergers and acquisitions?

We assist buyers and sellers, including international companies, from the letter of intent to completion, alongside your notary and tax adviser; our fusioni e acquisizioni and avvocato aziendale pages describe this work.

• We draft and negotiate the letter of intent, the non-disclosure agreement and the SPA or APA.
• We carry out the legal due diligence and report the risks that affect price and warranties.
• We check whether ACM notification or Wet Vifo screening is required and prepare the filing.
• We prepare the request for advice to the works council and the notification to the trade unions.
• We handle warranty and indemnity claims after completion.

Sintesi

• Nella maggior parte dei casi, le acquisizioni nei Paesi Bassi sono cessioni di azioni o di beni; la fusione legale è utilizzata principalmente all'interno di gruppi. La scelta determina quali passività, contratti e dipendenti vengono trasferiti.
• Le quote di una BV vengono trasferite tramite atto notarile; in una cessione di beni, ovvero un trasferimento di un'attività, i dipendenti vengono trasferiti automaticamente.
• Chiedi per tempo il parere del consiglio di fabbrica (articolo 25 WOR) e informa i sindacati ai sensi del Codice di fusione SER.
• Verificate tempestivamente se è necessaria l'autorizzazione ACM (per importi superiori a 150 milioni di euro complessivi e 30 milioni di euro per ciascuna delle due parti nei Paesi Bassi) o lo screening Wet Vifo.
• La dovuta diligenza, le garanzie e le indennità svolgono la maggior parte del lavoro nella ripartizione del rischio tra acquirente e venditore.

Domande frequenti