Fusioni e acquisizioni nei Paesi Bassi: come funziona un'operazione

In una fusione due società si uniscono in un'unica entità giuridica; in un'acquisizione una parte acquista le azioni o le attività di un'altra società, che di solito continua ad esistere. La scelta più importante è tra una cessione di azioni e una cessione di attività, perché determina cosa l'acquirente si assume, compresi i dipendenti: in una cessione di attività il personale viene trasferito automaticamente se l'azienda viene ceduta, mentre in una cessione di azioni il datore di lavoro rimane lo stesso.

La legge olandese prevede alcuni punti fissi per qualsiasi transazione di una certa entità. Le azioni di una società olandese a responsabilità limitata (BV) o di una società per azioni (NV) vengono trasferite tramite atto notarile. Prima di prendere una decisione, è necessario consultare il consiglio di fabbrica e il Codice di fusione della Borsa olandese (SER) potrebbe richiedere la comunicazione ai sindacati. Al di sopra di determinate soglie di fatturato, l'operazione deve essere notificata all'Autorità olandese per i consumatori e i mercati (ACM) prima del suo perfezionamento.

Qual è la differenza tra una fusione e un'acquisizione?

In una fusione legale, una società ne assorbe un'altra, oppure entrambe si fondono in una nuova società, e la società che scompare cessa di esistere. In un'acquisizione, l'acquirente rileva azioni o attività, e la società acquisita di solito continua a operare come filiale o come azienda all'interno del gruppo dell'acquirente.

Nel mondo degli affari, il termine "fusione" viene spesso usato in modo generico. Nel diritto olandese, tuttavia, la fusione giuridica (juridische fusie) ha un significato specifico. Ai sensi dell'articolo 2:309 del Codice Civile olandese (BW), la società acquirente acquisisce l'intero patrimonio e le passività della società che si dissolve, per diritto universale. La società che si dissolve cessa di esistere e i suoi azionisti diventano azionisti della società acquirente. La procedura prevede una proposta di fusione, la registrazione presso il registro delle imprese, un periodo di opposizione da parte dei creditori e un atto notarile.

In pratica, la maggior parte delle transazioni sono acquisizioni. L'acquirente acquista le azioni della società target (una cessione di azioni) o specifici beni e passività della sua attività (una cessione di beni). Una "fusione tra pari" è rara; la maggior parte delle operazioni prevede un acquirente e un venditore ben definiti, anche quando vengono presentate pubblicamente come fusioni. La tabella seguente illustra le principali differenze.

Quali sono i benefici e i rischi?

Un accordo ben eseguito può rappresentare una scorciatoia per una crescita difficile da raggiungere autonomamente. I rischi principali risiedono nel pagamento di un prezzo eccessivo, in passività occulte e in un'integrazione fallita.

I vantaggi si concentrano generalmente su alcuni aspetti: economie di scala, accesso più rapido a nuovi mercati, clienti e personale, e acquisizione di tecnologie o proprietà intellettuale che richiederebbero anni per essere sviluppate autonomamente. Acquistare l'azienda che detiene un brevetto o un software è spesso la via più veloce per raggiungere tali obiettivi.

I rischi sono altrettanto reali. Uno scontro tra culture aziendali può allontanare il personale chiave, un acquirente in una gara d'appalto potrebbe pagare un prezzo eccessivo e i risparmi previsti potrebbero non concretizzarsi mai se l'IT, le catene di fornitura e i team non sono integrati. Dal punto di vista legale, la principale difesa risiede in un'attenta due diligence e in garanzie e indennizzi ben redatti nell'accordo di acquisto.

Quali norme olandesi si applicano a una transazione?

Il diritto societario disciplina le modalità di trasferimento delle azioni o dei beni. Le norme sulla partecipazione dei dipendenti, il diritto della concorrenza e, per alcuni settori, il controllo degli investimenti stabiliscono cosa deve accadere prima del perfezionamento dell'operazione.

Trasferimento di azioni

Le azioni di una BV olandese vengono trasferite mediante atto notarile redatto davanti a un notaio di diritto civile nei Paesi Bassi (articolo 2:196 BW); per una NV, la stessa procedura si applica alle azioni nominative (articolo 2:86 BW). Lo statuto di una BV può contenere restrizioni al trasferimento (articolo 2:195 BW), come ad esempio l'obbligo di offrire le azioni prima agli altri soci o di ottenere l'approvazione di un organo societario. È consigliabile verificare tempestivamente tali norme, in quanto possono influire sulle tempistiche. Il diritto societario olandese disciplina anche le approvazioni necessarie sia per l'acquirente che per il venditore.

Consiglio di fabbrica e sindacati

Se la società target o l'acquirente dispone di un consiglio di fabbrica (ondernemingsraad), quest'ultimo deve fornire il proprio parere in merito a una proposta di trasferimento del controllo dell'impresa, ai sensi dell'articolo 25 della legge sui consigli di fabbrica (Wet op de ondernemingsraden, WOR). La richiesta deve pervenire in un momento in cui il parere può ancora influenzare concretamente la decisione. In pratica, il contratto di acquisto viene spesso firmato solo dopo che il consiglio di fabbrica ha espresso il proprio parere, oppure la firma è subordinata a tale parere.

Il Codice SER sulle fusioni (SER-Fusiegedragsregels 2015) si applica alle acquisizioni del controllo di un'impresa che normalmente impiega 50 o più persone nei Paesi Bassi. Le parti sono tenute a informare i sindacati interessati e il Consiglio economico e sociale (SER) prima di raggiungere un accordo e a consultarli.

Controllo delle fusioni da parte dell'ACM

Una concentrazione deve essere notificata all'Autorità garante della concorrenza (ACM) se il fatturato mondiale complessivo delle parti supera i 150 milioni di euro e almeno due di esse realizzano ciascuna un fatturato di almeno 30 milioni di euro nei Paesi Bassi (articolo 29 della legge olandese sulla concorrenza (Mededingingswet) ). L'operazione non può essere perfezionata prima dell'approvazione dell'ACM. In caso di gravi dubbi, l'ACM può avviare una seconda fase di indagine, più lunga, che incide sulla tempistica. Le operazioni di maggiore entità possono invece rientrare nell'ambito di applicazione del Regolamento UE sulle fusioni, con obbligo di notifica alla Commissione europea.

Controllo degli investimenti e normative di settore

Le acquisizioni di determinati fornitori di servizi essenziali, gestori di campus aziendali o società attive in tecnologie sensibili potrebbero richiedere una notifica preventiva ai sensi della legge sulla verifica della sicurezza degli investimenti, delle fusioni e acquisizioni (Wet Vifo), in vigore dal 1° giugno 2023. Alcuni settori, come i servizi finanziari, l'energia e le telecomunicazioni, prevedono specifici requisiti di approvazione. È opportuno includere tali approvazioni come condizioni nel contratto di acquisto.

Dipendenti

In una cessione di azioni, il datore di lavoro rimane invariato: la società target resta il datore di lavoro e i contratti di lavoro restano invariati. In una cessione di beni, in cui viene trasferita un'entità economica che conserva la propria identità, i dipendenti passano all'acquirente per effetto di legge con le loro attuali condizioni contrattuali (articolo 7:662 e seguenti del Codice Civile tedesco). In questo caso, l'acquirente non può scegliere il personale. Il nostro articolo sulla cessione d'impresa illustra le regole.

Quali aspetti dovrebbero considerare le imprese e i privati ​​prima di una transazione?

Prima di concludere una transazione, è fondamentale valutare se essa abbia senso dal punto di vista finanziario e strategico, quali autorizzazioni siano necessarie e come avverrà l'integrazione delle aziende. Queste tre domande determinano la struttura, la tempistica e il contratto.

Come si valuta la fattibilità finanziaria e strategica?

Partiamo dall'analisi di fattibilità: cosa aggiunge l'operazione, quali sono le sinergie realistiche e quali i rischi? Una due diligence finanziaria, unitamente alla valutazione e alla modellizzazione finanziaria, fornisce informazioni sul valore dell'azienda target e sulle ipotesi alla base del prezzo.

Non bisogna considerare solo il prezzo di acquisto. I costi di transazione, i costi di finanziamento, le conseguenze fiscali e i costi di integrazione incidono tutti sul rendimento. Le conseguenze fiscali possono essere decisive nella scelta tra una cessione di azioni e una cessione di asset, e dovrebbero essere valutate da un consulente fiscale fin dalle prime fasi.

Quali questioni normative è opportuno verificare fin da subito?

Verificate tempestivamente se la transazione deve essere notificata all'ACM o al BTI, se sono interessati permessi specifici di settore e se è necessario consultare il consiglio di fabbrica. Questi passaggi determinano la tempistica tra la firma e il completamento.

Possono inoltre essere applicate norme specifiche di settore. Le acquisizioni di istituti finanziari richiedono una dichiarazione di non opposizione da parte della banca centrale olandese ( De Nederlandsche Bank , DNB), mentre nel settore sanitario potrebbe essere richiesto un test di concentrazione da parte dell'Autorità sanitaria olandese ( Nederlandse Zorgautoriteit , NZa).

Come ci si prepara all'integrazione?

Pianifica l'integrazione prima del suo completamento. La compatibilità tecnica, il trasferimento di dati e sistemi, la fidelizzazione dei dipendenti chiave e le differenze culturali determinano se il valore atteso verrà effettivamente raggiunto.

In molte transazioni, la tecnologia è il motivo principale dell'accordo: l'acquirente desidera acquisire software, dati, conoscenze o infrastrutture digitali. La due diligence dovrebbe quindi concentrarsi su chi detiene la proprietà intellettuale, se il software utilizza componenti open source soggetti a licenze restrittive e se i dati personali possono essere trasferiti e utilizzati dall'acquirente ai sensi del Regolamento generale sulla protezione dei dati (GDPR).

La transizione energetica e la sostenibilità influenzano anche molte transazioni. Gli acquirenti cercano aziende con tecnologie sostenibili, ma esaminano anche i rischi ambientali e le autorizzazioni dell'azienda target. Nelle transazioni legate all'energia, spesso è necessario trasferire o modificare autorizzazioni specifiche, connessioni alla rete e sussidi.

Un piano di integrazione chiaro, accordi sui servizi di transizione da parte del venditore e disposizioni per il mantenimento del personale chiave riducono i rischi.

Quali sono le fasi di una transazione?

Una transazione tipica si articola a partire da una lettera d'intenti, passando per la due diligence, la negoziazione e la strutturazione, fino alla firma e al perfezionamento, seguiti dall'integrazione. Ogni fase si basa sulla precedente.

Lettera di intenti

Una volta che i primi colloqui si sono conclusi positivamente, le parti solitamente firmano una lettera d'intenti. Questa riporta i termini principali, come il prezzo indicativo e la struttura dell'accordo, e contiene clausole vincolanti in materia di riservatezza ed esclusività. Secondo la legge olandese, interrompere le trattative in una fase avanzata può comportare responsabilità legali. Il nostro articolo sulla lettera d'intenti spiega quando tale documento è vincolante.

Diligenza dovuta

L'acquirente esamina la situazione finanziaria, legale, fiscale, operativa e commerciale della società target. Lo scopo è verificare le informazioni fornite dal venditore e individuare i rischi prima di definire il prezzo e le garanzie.

Un comune campanello d'allarme legale è la dipendenza da pochi clienti senza contratti a lungo termine, o contratti che la controparte può rescindere in caso di cambio di controllo. Anche le questioni relative al lavoro meritano attenzione: i termini dei contratti del personale chiave, i contratti collettivi di lavoro, i piani pensionistici e qualsiasi causa di licenziamento in corso. Sempre più spesso, gli acquirenti esaminano anche i rischi ambientali, sociali e di governance (ESG), come permessi, emissioni e conformità della catena di fornitura, poiché questi possono incidere sia sul valore che sulla responsabilità.

Valutazione e negoziazione

Una volta presentati i risultati della due diligence, le parti negoziano il prezzo e i termini. La valutazione non si basa solo sull'utile dell'anno precedente: entrano in gioco anche le previsioni sui flussi di cassa futuri, il valore degli asset e i confronti con società simili.

I risultati spesso portano a un adeguamento del prezzo o a specifiche tutele nel contratto di acquisto. Oltre al prezzo, le parti negoziano la struttura dei pagamenti, la posizione del management e gli eventuali obblighi del venditore successivi al perfezionamento dell'operazione, come ad esempio una clausola di non concorrenza. Viene inoltre concordato un meccanismo di determinazione del prezzo: un "locked box", in cui il prezzo è fissato sulla base di un bilancio precedente, oppure un "chiusura contabile", in cui il prezzo viene adeguato dopo il perfezionamento dell'operazione.

Vendita di azioni o cessione di asset?

In una cessione di azioni, l'acquirente acquisisce l'intera società, con tutte le sue attività e passività, comprese quelle non ancora note. In una cessione di attività, l'acquirente seleziona le attività e le passività che intende acquisire, ma ciascuna attività deve essere trasferita secondo le modalità previste dalla legge.

Una cessione di azioni è generalmente più semplice da realizzare: un unico atto notarile trasferisce le azioni, mentre contratti, permessi e personale rimangono in capo all'azienda. L'acquirente necessita di solide garanzie e indennizzi per coprire i rischi pregressi. Una cessione di beni offre un maggiore controllo su ciò che viene acquisito, ma richiede trasferimenti separati: un atto notarile per gli immobili, la cessione dei crediti, il consenso delle controparti per il trasferimento dei contratti e, ove necessario, nuovi permessi. I dipendenti possono essere trasferiti per effetto di legge, come spiegato in precedenza.

La scelta è influenzata anche dalle conseguenze fiscali sia per l'acquirente che per il venditore. Law & More Non forniamo consulenza in materia di pianificazione fiscale; su questo aspetto collaboriamo con il vostro consulente fiscale.

Il contratto di acquisto

Il contratto di acquisto di azioni o beni contiene i termini definitivi. Le disposizioni principali riguardano il prezzo e il pagamento, le condizioni per il perfezionamento dell'operazione, le garanzie, le indennità e le limitazioni di responsabilità.

Le garanzie sono dichiarazioni del venditore circa lo stato dell'azienda, ad esempio che i conti sono corretti e che non vi sono controversie in corso. Se una garanzia si rivela errata, l'acquirente può richiedere un risarcimento entro i limiti concordati. Le indennità coprono rischi specifici identificati durante la due diligence, euro per euro. L'accordo di solito limita la responsabilità del venditore in termini di importo e tempo e impone all'acquirente di notificare un reclamo entro un periodo prestabilito. Tali accordi contrattuali di solito sostituiscono le norme olandesi generali in materia di non conformità. Alcuni acquirenti stipulano polizze assicurative a copertura di garanzie e indennità.

Firma e completamento

La firma e il rogito spesso avvengono in momenti diversi. Tra questi due momenti, devono essere soddisfatte determinate condizioni, come l'approvazione dell'ACM (Autorità per la Concorrenza e la Gestione del Territorio), il finanziamento o il parere favorevole del consiglio di fabbrica.

Al termine della transazione, il notaio redige l'atto di trasferimento delle azioni, viene pagato il prezzo e l'acquirente ne assume il controllo. Il venditore solitamente consegna le lettere di dimissioni degli amministratori, i registri aggiornati e gli altri documenti concordati nel contratto di compravendita. Il nuovo azionista viene quindi iscritto nel registro degli azionisti e il cambio di amministratore viene registrato presso la Camera di Commercio.

Integrazione dopo il completamento

L'integrazione post-fusione è il processo di combinazione delle due organizzazioni: armonizzazione dei sistemi IT, allineamento dei processi e aggregazione dei team. Dal punto di vista legale, questa fase spesso comporta la modifica dei termini di impiego, la ristrutturazione delle entità del gruppo e la rinegoziazione dei contratti.

L'integrazione dovrebbe essere pianificata contestualmente all'accordo, non successivamente. Le modifiche alle condizioni di lavoro richiedono il consenso dei dipendenti o una clausola di modifica unilaterale valida, e anche la ristrutturazione potrebbe richiedere il parere del consiglio di fabbrica. Comunicare con il personale e i clienti fin dal primo giorno riduce il rischio che persone chiave o clienti abbandonino l'azienda.

Come ci si protegge come venditore?

Rivelando i problemi noti, limitando le garanzie e la responsabilità e concordando regole chiare sui pagamenti, un venditore che agisce in modo trasparente riduce il rischio di controversie successive alla conclusione della transazione.

La lettera di divulgazione è lo strumento principale del venditore. Le informazioni correttamente divulgate in essa, o nella data room, di solito non possono costituire la base per una successiva richiesta di garanzia. È necessario concordare nel contratto di acquisto cosa si intende per "corretta divulgazione" e se l'intera data room debba essere considerata divulgata.

Negoziare i limiti: un importo massimo per le richieste di garanzia, spesso espresso in percentuale del prezzo, una soglia minima al di sotto della quale le richieste non sono ammissibili e un periodo entro il quale le richieste devono essere notificate. Periodi più lunghi vengono solitamente concordati per le imposte e la proprietà delle azioni. Se una parte del prezzo è differita o trattenuta in deposito fiduciario, concordare quando verrà sbloccata e a quali condizioni.

Una clausola di non concorrenza per il venditore è comune, ma deve essere ragionevole in termini di portata, durata e territorio. Il diritto della concorrenza pone dei limiti alla portata di tale clausola e una clausola eccessivamente ampia potrebbe non essere pienamente applicabile.

Che fine faranno i direttori e i dirigenti?

Solitamente, l'acquirente desidera nominare i propri amministratori al momento del perfezionamento dell'operazione, mentre il venditore vuole essere esonerato da responsabilità per il periodo precedente. Entrambi i punti vengono definiti nel contratto di compravendita.

L'amministratore statutario di una BV viene nominato e revocato dall'assemblea generale (articoli 2:242 e 2:244 del Codice Civile tedesco), salvo diversa disposizione dello statuto. Al momento del perfezionamento dell'operazione, il nuovo azionista adotta delle delibere per accettare le dimissioni degli amministratori uscenti e nominarne di nuovi. Gli amministratori uscenti spesso chiedono la liberatoria (décharge) per la gestione della loro attività; se l'acquirente la concede e in quale misura è oggetto di negoziazione.

Se un amministratore è anche un dipendente, il contratto di lavoro richiede un'attenzione specifica. Secondo la consolidata giurisprudenza della Corte Suprema, il licenziamento di un amministratore statutario di una BV, in linea di principio, estingue anche il contratto di lavoro, ma possono rimanere in vigore le norme relative al preavviso e all'indennità di transizione. È opportuno definire la posizione del dirigente che rimane in carica nei nuovi accordi, talvolta combinandola con un earn-out o una partecipazione del management.

Quali contratti necessitano di attenzione?

È necessario prestare particolare attenzione ai contratti con clausole di cambio di controllo, ai contratti che non possono essere ceduti senza consenso e agli accordi di finanziamento. Questi possono infatti conferire alla controparte il diritto di recedere o di rinegoziare.

In un'operazione di acquisizione di azioni, i contratti rimangono con la società target, ma molti accordi commerciali, contratti di locazione e di licenza contengono una clausola che consente all'altra parte di recedere in caso di cambio di controllo della società. È importante individuare queste clausole durante la due diligence e valutare se sia necessario ottenere il consenso prima del perfezionamento dell'operazione. Gli accordi di finanziamento spesso prevedono che il prestito diventi esigibile in caso di cambio di controllo; in tal caso, l'acquirente dovrà provvedere al rifinanziamento.

In una cessione di beni, ogni contratto deve essere trasferito con la collaborazione dell'altra parte (articolo 6:159 del Codice Civile tedesco). In assenza di tale consenso, il contratto rimane in capo al venditore. Le parti si accordano quindi sulle modalità di trasferimento dei benefici e degli obblighi nel frattempo. Le autorizzazioni sono spesso legate a uno specifico titolare e potrebbero dover essere richieste nuovamente.

Come funziona in pratica?

La maggior parte delle acquisizioni di piccole e medie imprese olandesi avviene tramite cessione di quote, con lettera d'intenti, due diligence e contratto di acquisto con garanzie. Il lavoro legale si concentra sulla due diligence e sulla negoziazione del contratto di acquisto.

Un esempio illustrativo: un'azienda tecnologica straniera desidera acquistare un'azienda di software olandese con un consiglio di fabbrica. Durante la due diligence, scopre che parte del codice sorgente è stata scritta da freelance senza un trasferimento scritto della proprietà intellettuale, come invece richiesto dalla legge olandese sul diritto d'autore (articolo 2 Auteurswet). Le parti concordano che il venditore provveda al trasferimento prima del perfezionamento dell'operazione, con una garanzia. Il consiglio di fabbrica fornisce un parere sulla bozza di accordo e, dopo tale parere, il trasferimento delle quote avviene presso un notaio.

Cosa dovresti controllare come acquirente?

In qualità di acquirente, con un'operazione di compravendita di azioni ti assumi anche la storia dell'azienda. Verifica questi punti prima di firmare:

• Lo statuto sociale contiene restrizioni al trasferimento di beni ai sensi dell'articolo 2:195 BW, come ad esempio un obbligo di offerta?
• Quali contratti, locazioni e prestiti chiave contengono clausole di cambio di controllo?
• L'azienda target detiene i diritti di proprietà intellettuale, compreso il software sviluppato da freelance?
• Le soglie di transazione richiedono la notifica da parte dell'ACM o del Vifo prima del perfezionamento dell'operazione?
• È stato richiesto il parere del consiglio di fabbrica ai sensi dell'articolo 25 del WOR in un momento in cui può ancora influenzare la decisione?
• Le garanzie e le indennità coprono i rischi rilevati durante la due diligence?

Che cosa dovresti controllare come venditore?

In qualità di venditore, la tua responsabilità dopo il perfezionamento della transazione dipende da ciò che dichiari e da ciò che concordi. Verifica questi punti:

• Ogni problema noto viene correttamente divulgato nella lettera di informativa o nella data room?
• Esiste un limite massimo, una soglia e un periodo di preavviso per le richieste di garanzia?
• Quando e a quali condizioni viene corrisposto un prezzo differito, un deposito a garanzia o un earn-out?
• La clausola di non concorrenza è ragionevole in termini di ambito, durata e territorio?
• Gli amministratori uscenti riceveranno la liquidazione e la liberazione dalle garanzie personali?

Cosa possiamo fare per voi in caso di fusione o acquisizione?

I nostri avvocati specializzati in diritto societario assistono acquirenti, venditori e investitori dalla lettera d'intenti fino al perfezionamento dell'operazione:

• Redigiamo o revisioniamo la lettera d'intenti, comprese le clausole di esclusività e riservatezza.
• Eseguiamo la dovuta diligenza legale e segnaliamo i segnali di allarme in un linguaggio chiaro e comprensibile.
• Redigiamo e negoziamo il contratto di acquisto di azioni o beni, comprese le garanzie, le indennità e le limitazioni.
• Prepariamo la richiesta di parere del consiglio di fabbrica e la notifica del Codice di fusione SER.
• Ci occupiamo del coordinamento della notifica all'ACM e del trasferimento notarile delle azioni.

Sintesi

• Una fusione legale unisce due società in una sola; in un'acquisizione, l'acquirente rileva azioni o attività e la società target di solito continua ad esistere.
• In una cessione di azioni, l'acquirente acquisisce l'intera azienda, compresa la sua storia; in una cessione di beni, seleziona ciò che intende acquisire, ma i dipendenti possono essere ceduti per legge.
• Trasferimento delle quote di una società BV o NV tramite atto notarile; verificare le restrizioni al trasferimento nello statuto sociale.
• Chiedete per tempo consiglio al consiglio di fabbrica, rispettate il Codice di fusione SER e informate l'ACM quando vengono raggiunte le soglie di fatturato.
• Tutelatevi attraverso un'attenta analisi e assicuratevi che il contratto di acquisto includa garanzie, indennizzi e limitazioni chiari.

Domande frequenti