Accordo tra azionisti: quali clausole sono necessarie per una società olandese?

Le clausole che rendono un patto parasociale olandese davvero valido sono quelle che stabiliscono cosa accade quando i rapporti tra gli azionisti si interrompono. Tutto il resto può solitamente essere negoziato al momento opportuno; queste, invece, no.

Cinque di questi elementi sono presenti in quasi tutti gli accordi. Le restrizioni al trasferimento e i diritti di prelazione, che determinano se un azionista può vendere e a chi, e come viene fissato il prezzo in caso di vendita. Le clausole di trascinamento e di cessione, che consentono alla maggioranza di cedere l'intera società a un acquirente e proteggono la minoranza dall'essere lasciata indietro con un nuovo azionista di controllo. Le clausole di recesso, che distinguono tra un azionista che esce in circostanze normali e uno che esce in violazione del contratto, attribuendo una valutazione diversa a ciascuno. Un meccanismo di stallo, perché altrimenti due azionisti con quote uguali in disaccordo possono paralizzare completamente la società. E le questioni riservate, che conferiscono alla minoranza il diritto di veto su determinate decisioni che, secondo le norme statutarie sulla maggioranza, sarebbero altrimenti interamente di competenza della maggioranza stessa.

Che cos'è un accordo tra azionisti?

Un accordo tra azionisti (aandeelhoudersovereenkomst) è un contratto tra gli azionisti di una società, e spesso anche tra la società stessa, che disciplina le modalità di collaborazione. Si affianca allo statuto sociale e colma le lacune lasciate dalla legge e dallo statuto stesso.

La legge olandese non richiede un accordo tra gli azionisti. Una società a responsabilità limitata (besloten vennootschap, BV) può operare sulla base del proprio statuto e delle norme statutarie contenute nel Libro 2 del Codice Civile olandese (Burgerlijk Wetboek, BW). L'accordo diventa rilevante non appena vi è più di un azionista e i suoi interessi potrebbero un giorno divergere: fondatori che iniziano insieme, un'impresa familiare con diverse filiali o una società che acquisisce un investitore.

Il motivo principale per firmarne uno è la privacy e la flessibilità. Gli articoli sono redatti in un atto notarile e depositati presso la Camera di Commercio olandese (KVK), dove chiunque può consultarli. Un accordo tra azionisti è un contratto privato. Puoi modificarlo senza un notaio e puoi concordare dettagli commerciali, come formule di valutazione o impegni personali dei fondatori, che preferisci non rendere pubblici.

In che modo l'accordo si relaziona allo statuto sociale?

Lo statuto vincola automaticamente ogni azionista e la società; l'accordo vincola solo le parti che lo hanno firmato. Questa differenza determina la collocazione di ciascuna disposizione.

Un nuovo azionista diventa vincolato dallo statuto nel momento stesso in cui acquisisce le azioni. Non è vincolato dall'accordo se non vi aderisce. Un accordo ben redatto, pertanto, obbliga ciascun azionista a far firmare un atto di adesione a qualsiasi acquirente delle sue azioni. A seguito della flessibilizzazione della legge sulle società per azioni (BV) nel 2012, lo statuto di una BV può anche attribuire obblighi agli azionisti (articolo 2:192 BW). Ciò consente di ancorare obblighi fondamentali, come il dovere di aderire all'accordo o di offrire azioni in determinate situazioni, nello statuto stesso, in modo che vincolino anche i futuri azionisti.

La seconda differenza riguarda le delibere. Se gli azionisti adottano una delibera in contrasto con l'accordo ma conforme alla legge e allo statuto, tale delibera è generalmente valida ai sensi del diritto societario. L'azionista leso ha quindi diritto a rivalersi sulle altre parti per inadempimento contrattuale, ma non può semplicemente chiedere l'annullamento della delibera. Le disposizioni che devono vincolare la società stessa, come ad esempio la maggioranza qualificata per determinate decisioni, devono pertanto essere incluse anche nello statuto. In caso di conflitto tra i due documenti, la maggior parte degli accordi prevede che prevalga l'accordo tra le parti e obbliga gli azionisti a modificare di conseguenza lo statuto.

Quali clausole devono essere incluse in un accordo tra azionisti olandese?

Come si limitano i trasferimenti di azioni?

Secondo la legge olandese, le azioni di una BV sono soggette a un obbligo di offerta, salvo diversa disposizione dello statuto. L'articolo 2:195 della legge olandese sulle società per azioni (BW) prevede che, salvo diversa disposizione statutaria, un azionista che desideri vendere le proprie azioni debba prima offrirle agli altri azionisti, in proporzione alle rispettive quote. Lo statuto può prevedere una diversa modalità di cessione, ad esempio l'approvazione da parte dell'assemblea generale. A seguito della riforma del 2012 della legge sulle BV, lo statuto può anche escludere completamente il trasferimento per un periodo determinato.

L'accordo tra gli azionisti definisce poi i dettagli. I punti tipici sono:

• Diritto di prelazione sulla vendita. Chi ha il diritto di prelazione sull'acquisto, in quale ordine e entro quale periodo. L'accordo deve definire il meccanismo di determinazione del prezzo: una formula concordata, una valutazione effettuata da un esperto indipendente o il prezzo offerto da un acquirente terzo affidabile.
• Trasferimenti consentiti. Trasferimenti che non fanno scattare l'obbligo di offerta, ad esempio alla holding di proprietà dell'azionista. L'accordo dovrebbe quindi prevedere che le azioni vengano restituite qualora la holding esca dal controllo dell'azionista.
• Chiudere a chiave. Un periodo, spesso legato alla fase di avvio o a un round di investimenti, durante il quale i fondatori potrebbero non vendere affatto.

Due clausole di uscita riguardano la vendita dell'intera società. Un diritto di trascinamento (drag-along right) consente a una maggioranza definita di obbligare gli altri azionisti a vendere alle stesse condizioni a una terza parte che desidera acquisire il 100% delle azioni. Un diritto di tag-along funziona in senso inverso: se un azionista di maggioranza vende a una terza parte, la minoranza può unirsi e vendere le proprie azioni alle stesse condizioni. Nessuno dei due diritti è previsto dalla legge; entrambi sono puramente contrattuali e devono essere redatti con precisione. È necessario definire la soglia che fa scattare il diritto, cosa si intende per "stesse condizioni" quando un acquirente paga in parte in azioni o con un earn-out, e quali garanzie deve fornire l'azionista trascinato.

Tieni presente che il trasferimento di quote in una BV richiede sempre un atto notarile (articolo 2:196 BW). Il notaio verificherà se le restrizioni al trasferimento previste dallo statuto sono state rispettate, ma non se è stato osservato l'accordo tra i soci. Questo è un ulteriore motivo per includere nello statuto anche le disposizioni più importanti relative al trasferimento.

Il diritto di prelazione sull'emissione di nuove azioni segue una regola diversa. Salvo diversa disposizione dello statuto, ogni azionista ha un diritto di prelazione sulle nuove azioni in proporzione alla propria quota (articolo 2:206a, paragrafo 1 del Codice Civile). L'assemblea generale può limitare o escludere tale diritto per ogni singola emissione. Un investitore solitamente desidera una protezione contrattuale contro la diluizione, oltre a questo diritto statutario.

Come si gestiscono i processi decisionali e le situazioni di stallo?

Per legge, l'assemblea generale delibera a maggioranza assoluta dei voti espressi, a meno che lo statuto non preveda una maggioranza più ampia. Un accordo tra azionisti può modificare questo equilibrio, conferendo a uno o più azionisti il ​​diritto di veto su specifiche decisioni, note come materie riservate.

Le materie tipicamente riservate al consiglio di amministrazione includono le modifiche allo statuto, l'emissione di nuove azioni, la nomina e la revoca degli amministratori, l'approvazione del bilancio, investimenti o prestiti di rilevante entità, la vendita di beni importanti e le transazioni tra la società e un azionista. L'elenco deve essere concreto. Una clausola generica come "tutte le decisioni importanti" può facilmente generare controversie su cosa si intenda per "importante".

L'accordo disciplina spesso anche la composizione del consiglio di amministrazione (bestuur) e, ove presente, del consiglio di sorveglianza (raad van commissarissen). Ciascun gruppo di azionisti può, ad esempio, nominare un amministratore, con l'impegno degli altri azionisti a votare per tale candidato. In una BV, lo statuto può persino conferire ai detentori di una specifica categoria di azioni il diritto di nominare direttamente un amministratore.

Si verifica una situazione di stallo quando gli azionisti con pari potere, o una minoranza con diritto di veto, non riescono a raggiungere un accordo. Senza una soluzione, l'azienda può rimanere paralizzata. I meccanismi più comuni di stallo sono:

• Escalation. La questione viene prima sottoposta all'assemblea degli azionisti stessi e poi a un mediatore indipendente.
• Espressione del voto. La decisione spetta a un presidente indipendente o a un direttore di vigilanza. Questo funziona solo se le parti si fidano di tale persona.
• Roulette russa o sparatoria. Un azionista fissa il prezzo per azione; l'altro deve scegliere se vendere o acquistare a quel prezzo. Questo risolve rapidamente la situazione di stallo, ma favorisce la parte con maggiori risorse finanziarie.
• Sparatoria in Texas. Entrambi gli azionisti presentano un'offerta in busta chiusa; chi offre di più si aggiudica la quota dell'altro.
• Vendita o scioglimento dell'azienda come ultima opzione.

Un meccanismo di compravendita è efficace ma definitivo. È necessario concordare in anticipo cosa si intende per stallo, ad esempio una decisione bloccata in due riunioni consecutive, e quanto tempo le parti hanno a disposizione per raggiungere una soluzione prima che il meccanismo venga attivato.

Come si gestiscono i dividendi e il finanziamento?

L'assemblea generale delibera sulle distribuzioni, ma solo nella misura in cui il patrimonio netto superi le riserve previste dalla legge o dallo statuto (articolo 2:216 comma 1 BW). Una delibera di distribuzione non ha effetto finché non viene approvata dal consiglio di amministrazione. Il consiglio deve rifiutare l'approvazione se sa, o dovrebbe ragionevolmente prevedere, che la società non sarà in grado di continuare a pagare i propri debiti alla scadenza successiva alla distribuzione (articolo 2:216 comma 2 BW).

Questo criterio legale non può essere derogato da un accordo. Gli amministratori che approvano una distribuzione che impedisce alla società di pagare i propri debiti sono solidalmente responsabili nei confronti della società per l'ammanco (articolo 2:216 comma 3 BW). Un accordo tra gli azionisti può quindi stabilire una politica di distribuzione dei dividendi, ad esempio la distribuzione di una percentuale fissa degli utili, ma sempre nel rispetto del criterio legale stabilito dal consiglio di amministrazione.

Bisogna fare attenzione a qualsiasi accordo che attribuisca ad alcuni azionisti una quota di profitto superiore alla loro quota azionaria. Ai sensi della legge sulle società per azioni, ciò è possibile attraverso diverse categorie di azioni, ma deve essere espressamente previsto nello statuto per essere efficace nei confronti della società.

Quali controlli dovresti effettuare in qualità di azionista di minoranza?

In assenza di accordo, la maggioranza nomina il consiglio di amministrazione e decide sulle distribuzioni a maggioranza assoluta dei voti espressi. Verifica questi punti prima di firmare:

• Quali decisioni sono riservate e richiedono il tuo consenso? Una clausola vaga come "tutte le decisioni importanti" può generare controversie.
• Se è possibile nominare un amministratore o un amministratore di sorveglianza e se gli altri azionisti devono votare a favore del candidato.
• La soglia per il tuo diritto di partecipazione e cosa significa "stesse condizioni" se l'acquirente paga in parte in azioni o con un earn-out.
• I tuoi diritti di accesso alle informazioni, come ad esempio i dati mensili, il bilancio e i rendiconti annuali.
• Protezione antidiluizione in aggiunta al vostro diritto di prelazione legale ai sensi dell'articolo 2:206a BW.
• Il meccanismo di determinazione del prezzo e la scadenza per la valutazione, qualora doveste mai offrire le vostre azioni.

Che cosa dovresti verificare in qualità di azionista di maggioranza o investitore?

Per la maggior parte delle aziende, l'accordo deve soprattutto garantire la continuità operativa e la possibilità di vendita dell'azienda. Verificate questi punti:

• Se la soglia di trascinamento consente di consegnare il 100% delle azioni a un acquirente.
• Se le restrizioni chiave al trasferimento e l'obbligo di adesione siano anch'essi sanciti negli articoli (articolo 2:192 BW).
• Come vengono definiti i casi di "buona uscita" e "cattiva uscita" e come si inseriscono negli accordi di lavoro o di gestione dei fondatori.
• Se i fondatori siano vincolati da clausole di non concorrenza, di non sollecitazione e di impegno a tempo pieno.
• Se la clausola penale sia proporzionata, dato che un tribunale può ridurla ai sensi dell'articolo 6:94 BW.

Come gestisce l'accordo il caso di un azionista che si dimette?

Le clausole di recesso stabiliscono cosa accade alle azioni di un azionista che cessa di lavorare nell'azienda. Solitamente obbligano tale azionista a offrire le proprie azioni agli altri azionisti o alla società, a un prezzo che dipende dal motivo dell'abbandono.

La distinzione più comune è tra un buon dipendente e un cattivo dipendente . Un buon dipendente, ad esempio chi lascia il lavoro per malattia di lunga durata, pensionamento o licenziamento senza colpa, riceve il valore di mercato. Un cattivo dipendente, ad esempio chi si dimette dopo un breve periodo o viene licenziato per una grave violazione, riceve un prezzo inferiore, spesso il valore nominale o il minore tra il valore nominale e quello di mercato.

Definisci con precisione gli eventi relativi all'uscita dall'azienda e collegali a fatti oggettivi. Le controversie sulla legittimità o meno di un'uscita sono tra le più comuni tra gli azionisti. Considera anche come le clausole relative all'uscita si relazionano al contratto di lavoro o di gestione dell'azionista uscente: un accordo che ha l'effetto di una penalità in un contesto lavorativo può essere valutato dai tribunali in relazione alla tutela prevista dalla legge sul lavoro.

Un esempio per illustrare: due fondatori detengono ciascuno il 50% di una società. Uno di loro lascia dopo diciotto mesi per unirsi a un concorrente. Se l'accordo definisce questo evento come un "bad leaver" (abbandono non conforme) e fissa il prezzo al valore nominale, il fondatore rimanente può acquisire le quote a un prezzo inferiore e continuare l'attività. Senza una clausola di questo tipo, il fondatore uscente mantiene metà dell'azienda e può bloccare qualsiasi decisione che richieda la maggioranza.

Come si redige e si fa rispettare un accordo?

Un accordo tra azionisti ti protegge solo se è applicabile. Ciò dipende da una redazione precisa, dalla conformità allo statuto societario e da sanzioni efficaci.

Cosa bisogna definire in fase di stesura?

Iniziate dagli articoli. Verificate quali norme di legge sono già previste e quali disposizioni dell'accordo devono essere recepite al loro interno. Dopodiché, esaminate i seguenti punti:

• Parti. Includere la società come parte contraente, in modo che sia vincolata dalle disposizioni che la riguardano, ad esempio l'obbligo di non registrare nel registro degli azionisti un trasferimento in violazione dell'accordo.
• Accesso. Obbligare ogni nuovo azionista ad aderire all'accordo e, ove possibile, formalizzare tale obbligo nello statuto societario.
• Meccanismo di determinazione dei prezzi. Scegliete un metodo di valutazione che sia fattibile senza una lunga procedura peritale e fissate una scadenza per la valutazione.
• Durata e cessazione. Secondo la legge olandese, un contratto a tempo indeterminato può, in linea di principio, essere risolto. Molti accordi, pertanto, prevedono che rimangano in vigore finché le parti detengono le quote, escludendo la possibilità di risoluzione.
• Clausola penale. Una penale (boete) per la violazione di obblighi fondamentali conferisce efficacia all'accordo. Ai sensi degli articoli 6:91 e 6:94 del Codice Civile tedesco (BW), un tribunale può ridurre la penale se l'equità lo richiede chiaramente, stabilendo quindi un importo proporzionato all'interesse che intende tutelare.
• Legge applicabile e foro competente. Per una società olandese con azionisti stranieri, è necessario scegliere la legge olandese e decidere se le controversie saranno sottoposte alla giurisdizione dei tribunali olandesi o all'arbitrato, ad esempio secondo le regole dell'Istituto olandese di arbitrato (NAI).

Come viene fatto rispettare l'accordo?

La violazione dell'accordo costituisce una violazione contrattuale. L'azionista leso può richiedere l'adempimento dell'obbligazione, il risarcimento dei danni o la decadenza della penale concordata. In casi urgenti, ad esempio per impedire un trasferimento di azioni o una votazione in violazione dell'accordo, è possibile richiedere un'ingiunzione cautelare (kort geding) al giudice provvisorio.

Anche gli accordi di voto possono essere resi esecutivi: un tribunale può ordinare a un azionista di votare in un determinato modo, eventualmente anche a titolo di sanzione pecuniaria. La rapidità è fondamentale in questo caso. Una volta adottata, una delibera è generalmente valida ai sensi del diritto societario, anche se adottata in violazione dell'accordo. Una delibera può essere annullata solo per i motivi previsti dalla legge, ad esempio se viola i principi di ragionevolezza ed equità di cui all'articolo 2:8 del Codice di procedura civile. La sufficienza di una violazione dell'accordo a tal fine dipende dalle circostanze del caso.

Cosa si può fare se l'accordo non risolve la controversia?

Se l'accordo non prevede vie d'uscita, la legge olandese ha proprie procedure per i gravi conflitti tra azionisti. La procedura legale di risoluzione delle controversie (geschillenregeling, articoli 2:335 e seguenti del Codice Civile olandese) consente a un tribunale di ordinare a un azionista la cui condotta arrechi danno alla società di trasferire le proprie azioni (espulsione), oppure di ordinare agli altri azionisti di acquisire le azioni di un azionista i cui diritti o interessi siano stati lesi dalla sua condotta in misura tale da rendere irragionevole la continuazione della sua partecipazione azionaria (uscita).

Inoltre, la Camera delle Imprese dell' Amsterdam La Corte d'Appello (Ondernemingskamer) può avviare un'indagine sulla politica e sulla condotta aziendale di una società qualora sussistano fondati motivi per dubitare della correttezza di tale politica (enquêterecht). Nel corso di tale procedimento, può adottare misure immediate, come la sospensione degli amministratori o la nomina di un amministratore temporaneo.

Cosa possiamo fare per voi con un accordo tra azionisti?

I nostri avvocati specializzati in diritto societario redigono, revisionano e fanno rispettare gli accordi tra azionisti per conto di società olandesi e dei loro azionisti.

• Analizziamo congiuntamente la bozza del contratto e lo statuto sociale, segnalando le disposizioni che devono essere incluse anche nello statuto.
• Redigiamo clausole di trasferimento, trascinamento, collegamento, recesso e stallo che si adattano agli equilibri di potere tra voi.
• Ci coordiniamo con il notaio per l'atto di trasferimento (articolo 2:196 BW) e per qualsiasi modifica dello statuto.
• Offriamo consulenza su clausole penali proporzionate e sulla scelta tra i tribunali olandesi e l'arbitrato NAI.
• Ci rivolgiamo al giudice competente per i provvedimenti cautelari nell'ambito di un procedimento sommario per bloccare un trasferimento di azioni o un voto in violazione dell'accordo.
• Valutiamo se la procedura legale di risoluzione delle controversie o un'indagine da parte della Camera delle Imprese rappresentino una strada realistica.

Sintesi

• Un accordo tra azionisti è un contratto privato che integra lo statuto sociale; vincola solo le parti che lo hanno firmato o vi hanno aderito.
• Le clausole chiave riguardano le restrizioni al trasferimento e i diritti di prelazione, il trascinamento e l'accollo, le disposizioni relative al recesso, un meccanismo di stallo e le questioni riservate.
• Nello statuto devono essere incluse anche le disposizioni che vincolano la società o i futuri azionisti; un obbligo di adesione è essenziale.
• Le norme di legge, come il test di distribuzione di cui all'articolo 2:216 del Codice Civile tedesco (BW) e l'atto notarile per il trasferimento di azioni, non possono essere derogate mediante accordo.
• L'esecuzione forzata dipende da una redazione precisa, da una clausola penale proporzionata e da un'azione rapida, se necessaria in sede di procedimento sommario.

Domande frequenti