Regime societario strutturale a due livelli (structuurregime): quando si applica?

La società a due livelli prevista dalla legge (structuurvennootschap) è una società olandese per azioni (NV o BV) che deve istituire un consiglio di sorveglianza (raad van commissarissen) con poteri che altrimenti spetterebbero agli azionisti. Il regime si applica automaticamente una volta soddisfatte, per tre anni consecutivi, le tre condizioni previste dall'articolo 2:153 del Codice civile olandese (per le NV) e dall'articolo 2:263 (per le BV), a meno che non si applichi una delle quattro esenzioni previste dalla legge. Non è una scelta e non è riservata alle multinazionali quotate in borsa.

A cosa serve il regime a due livelli?

Il regime fu introdotto negli anni '1970, quando gli azionisti di lungo termine e identificabili stavano cedendo il passo a una proprietà più breve e anonima. L'assemblea generale stava diventando un debole strumento di controllo sul consiglio di amministrazione.

I legislatori hanno reagito trasferendo una parte del potere degli azionisti a un consiglio di sorveglianza obbligatorio e conferendo al consiglio di fabbrica (ondernemingsraad) influenza sulla composizione di tale consiglio. L'obiettivo era quello di bilanciare capitale e lavoro e di garantire una supervisione indipendente di un'azienda le cui decisioni incidono su una vasta forza lavoro.

Il regime si applica alla NV e alla BV, e in forma equivalente alla cooperativa e all'associazione di assicurazione mutua. Le norme per la BV sono contenute negli articoli da 2:262 a 2:274a del Codice Civile; le disposizioni parallele per la NV sono contenute negli articoli da 2:152 a 2:164a. Gli esperti citano i due insiemi di norme come una coppia, perché procedono di pari passo.

Quando si applica il regime?

Quali sono le tre condizioni?

Tutte e tre le condizioni devono essere soddisfatte contemporaneamente. In primo luogo, il capitale sociale più le riserve indicate in bilancio e nelle note devono raggiungere l'importo fissato da decreto reale, attualmente sedici milioni di euro; tale cifra viene adeguata al massimo una volta ogni due anni e non è indicizzata automaticamente, quindi è necessario verificarla con il decreto vigente. Le azioni riacquistate ma non annullate concorrono al totale, così come le riserve indicate nelle note.

In secondo luogo, la società, o una delle sue società controllate, ha un consiglio di fabbrica che è stata legalmente obbligata a istituire; un consiglio di fabbrica volontario non fa scattare il regime. In terzo luogo, la società e le sue società controllate impiegano complessivamente almeno cento persone nei Paesi Bassi, conteggiate in numero di dipendenti anziché in equivalenti a tempo pieno.

La seconda e la terza condizione colgono di sorpresa le aziende che non se le aspettano. Una holding con tre dipendenti propri può soddisfare i requisiti relativi al consiglio di fabbrica e al numero di dipendenti tramite le sue controllate, e un'azienda che è cresciuta costantemente può superare la soglia di capitale utilizzando esclusivamente gli utili non distribuiti.

Cosa si intende per società dipendente?

La società dipendente (afhankelijke maatschappij) è definita dall'articolo 2:262 per le società a responsabilità limitata (BV) e dall'articolo 2:152 per le società senza scopo di lucro (NV). Una persona giuridica è considerata società dipendente quando, da sola o con altre società dipendenti, apporta almeno la metà del proprio capitale sociale. Lo stesso vale per una società di persone iscritta nel registro delle imprese in cui la società, o una società dipendente, è pienamente responsabile nei confronti dei terzi in qualità di socio.

È qui che risiede un equivoco comune. I consigli di amministrazione spesso presumono che, poiché il consiglio di fabbrica è stato istituito presso una società controllata operativa anziché presso la holding, quest'ultima sia esclusa dal regime. Non è così: le condizioni vengono verificate a livello di gruppo attraverso la definizione di società dipendente, ed è la holding, non la controllata, a diventare la società a due livelli.

Come funzionano la notifica e il periodo di tre anni?

Una società che soddisfa i requisiti deve notificare la propria iscrizione al registro delle imprese entro due mesi dall'approvazione del bilancio da parte dell'assemblea generale. Il regime entra in vigore solo dopo che la notifica è rimasta iscritta nel registro per tre anni consecutivi senza interruzioni; a quel punto, lo statuto sociale deve essere adeguato alle norme di legge.

In pratica, due dettagli sono importanti. Il periodo di tre anni decorre solo dal momento in cui la notifica viene effettivamente presentata, quindi un'azienda che non rispetta la scadenza non anticipa automaticamente il regime, pur dovendo comunque presentare la notifica senza indugio. La notifica può anche essere ritirata se le condizioni non vengono più soddisfatte, ad esempio se il numero di dipendenti nei Paesi Bassi scende al di sotto di cento, e se le condizioni vengono nuovamente soddisfatte in seguito, il periodo generalmente ricomincia a decorrere da capo.

Sono previste esenzioni o un regime attenuato?

Quali aziende sono completamente esentate?

L'articolo 2:263, paragrafo 3, e il suo corrispettivo NV, articolo 2:153, paragrafo 3, esentano completamente diverse categorie di società; una società esentata non è nemmeno tenuta a notificare il registro. Una categoria comprende le società che sono a loro volta società dipendenti di un'entità giuridica alla quale si applica già il regime, nella sua forma integrale o attenuata; l'esenzione si estende solo verso il basso, quindi una controllata di una società madre a due livelli può essere esentata, ma una società madre non è mai esentata a causa della sua controllata. Altre categorie comprendono società di gestione e finanziarie all'interno di un gruppo internazionale i cui dipendenti lavorano prevalentemente al di fuori dei Paesi Bassi, e società il cui capitale è detenuto, in virtù di un accordo congiunto, da entità giuridiche che sono già soggette al regime.

Laddove si applichi un'esenzione totale, questa si applica immediatamente, senza periodo transitorio. Qualora non sia più applicabile, inizia la procedura ordinaria di notifica e il periodo di tre anni.

Come funziona il regime indebolito?

Il regime indebolito (verzwakt structuurregime) non è un'esenzione, bensì una variante. L'articolo 2:265 del Codice civile e l'articolo 2:155 del Codice delle società olandesi (NV) eliminano il potere del consiglio di sorveglianza di nominare e revocare gli amministratori qualora almeno la metà del capitale sociale sia detenuta da un'entità giuridica il cui gruppo impiega prevalentemente persone al di fuori dei Paesi Bassi, o dalle sue società controllate, o in virtù di un accordo congiunto tra di esse. L'articolo 2:265a estende un trattamento analogo a determinate strutture di joint venture.

Con il regime semplificato, gli azionisti mantengono il potere di nominare e revocare gli amministratori. Tutto il resto, compreso il consiglio di sorveglianza obbligatorio, la sua procedura di nomina e il suo elenco di diritti di approvazione, rimane invariato. Il regime semplificato non si applica quando la maggior parte dei dipendenti della società ha sede nei Paesi Bassi.

Cosa cambia una volta che il regime entra in vigore?

Come viene composto e nominato il consiglio di sorveglianza?

L'istituzione di un consiglio di sorveglianza è obbligatoria e deve essere composto da almeno tre membri. I membri del consiglio di sorveglianza sono nominati dall'assemblea generale su proposta del consiglio stesso, e l'assemblea generale può respingere una nomina solo con una maggioranza assoluta pari ad almeno un terzo del capitale sociale.

Per un terzo dei seggi, il consiglio di fabbrica ha un diritto di raccomandazione rafforzato: il consiglio di sorveglianza deve seguirlo a meno che non si opponga per motivi di legge, e la controversia viene sottoposta alla Camera delle Imprese (Ondernemingskamer). In pratica, un azionista non può semplicemente nominare i propri uomini nel consiglio e non può rimuovere un singolo amministratore del consiglio di sorveglianza a suo piacimento. La revoca di un singolo amministratore passa invece attraverso la Camera delle Imprese. Amsterdam Corte d'appello, per negligenza nell'adempimento dei doveri, altri motivi rilevanti o un cambiamento fondamentale delle circostanze.

Come vengono nominati gli amministratori e cosa deve essere approvato?

Nel regime completo, il consiglio di sorveglianza nomina e revoca gli amministratori; nel regime indebolito, tale potere rimane all'assemblea generale. In entrambe le versioni, il consiglio di sorveglianza detiene un elenco statutario di diritti di approvazione sulle decisioni più importanti, stabiliti dall'articolo 2:274 per il BV e dall'articolo 2:164 per l'NV.

Tale elenco comprende, tra le altre cose, l'emissione di azioni, investimenti significativi, l'acquisizione o la cessione di una partecipazione superiore a una soglia di legge, la modifica dello statuto o lo scioglimento della società, la dichiarazione di fallimento e una riduzione sostanziale della forza lavoro o un cambiamento di vasta portata delle condizioni di impiego.

La mancata approvazione non pregiudica l'autorità del consiglio di amministrazione di rappresentare la società nei confronti di terzi; la controparte che agisce in buona fede è tutelata e le conseguenze rimangono interne, come ad esempio la possibile responsabilità degli amministratori.

Gli azionisti possono revocare la fiducia al consiglio di sorveglianza?

Il contrappeso degli azionisti è collettivo, non individuale. Ai sensi dell'articolo 2:161a del Codice Civile e dell'articolo 2:271a del Codice Tributario tedesco (BV), l'assemblea generale può revocare la fiducia al consiglio di sorveglianza con una maggioranza assoluta pari ad almeno un terzo del capitale sociale. La delibera comporta la revoca immediata di tutti gli amministratori del consiglio di sorveglianza, ma solo dopo che il consiglio di fabbrica abbia avuto la possibilità di esprimere la propria posizione e il consiglio stesso sia stato ascoltato.

Il consiglio di amministrazione deve quindi chiedere alla Camera delle Imprese di nominare amministratori di sorveglianza ad interim, e gli azionisti non possono revocare gli amministratori nominati dal tribunale. Il ritiro della fiducia, pertanto, trasferisce la composizione del consiglio di amministrazione al tribunale anziché all'assemblea che ha votato, motivo per cui questo strumento viene utilizzato con parsimonia. Il nostro articolo sulla Camera delle Imprese spiega come si svolgono tali procedure.

Esiste un'alternativa a un solo livello o una procedura di candidatura volontaria?

Una società a due livelli non è obbligata ad avere un consiglio di sorveglianza separato. Gli articoli 2:274a e 2:164a del Codice Civile consentono l'esercizio delle funzioni statutarie all'interno di un consiglio di amministrazione a un solo livello, in cui gli amministratori non esecutivi siedono accanto agli esecutivi. La scelta è espressa nello statuto sociale ed è adatta ai gruppi già abituati a un unico organo decisionale; non attenua il regime, poiché gli amministratori non esecutivi ereditano la stessa procedura di nomina, il diritto di raccomandazione e il registro delle approvazioni.

Il regime può essere adottato anche volontariamente, in forma integrale o attenuata, inserendolo nello statuto sociale. In tal caso, si applica solo la condizione relativa al consiglio di fabbrica e il regime entra in vigore non appena lo statuto lo prevede. Le aziende adottano questa soluzione perché un consiglio di sorveglianza professionale con poteri statutari può separare la proprietà dalla gestione una volta che gli azionisti familiari non si occupano più della gestione quotidiana dell'azienda, e segnala ai finanziatori che la supervisione non è meramente formale.

Che cosa significa tutto ciò per gli azionisti, le imprese familiari e gli investitori?

Per un azionista di controllo, questo regime rappresenta una vera e propria perdita di potere. Con la piena applicazione del regime, non è più possibile nominare o revocare gli amministratori, non si possono proporre candidati di propria scelta nel consiglio di sorveglianza senza la sua nomina, e ci si trova di fronte a un consiglio che deve valutare gli interessi dell'azienda nel suo complesso, non solo quelli del maggiore azionista. La rimozione di un singolo amministratore del consiglio di sorveglianza richiede un procedimento dinanzi alla Camera delle Imprese; la rimozione di tutti gli amministratori comporta la sottoposizione della nomina allo stesso tribunale.

Le imprese familiari risentono maggiormente di questa situazione, perché spesso superano le soglie di applicazione del regime mentre la proprietà rimane concentrata e la gestione diretta. La crescita attraverso gli utili non distribuiti, l'istituzione di un consiglio di fabbrica in un'azienda operativa e un organico che supera i cento dipendenti possono far emergere il regime anni prima che chiunque lo abbia preso in considerazione. Iniziate a prepararvi quando si verifica la seconda condizione, non quando scade il termine per la notifica ai sensi dell'articolo 2:264. Il nostro articolo sul ruolo dei consigli di sorveglianza in una situazione di crisi illustra il valore di un consiglio di sorveglianza in caso di difficoltà.

Per gli investitori stranieri, il regime è spesso un punto di negoziazione in una transazione. Un acquirente che presumeva di controllare il consiglio di amministrazione di una società olandese target potrebbe scoprire di controllare solo l'assemblea generale. L'applicabilità del regime indebolito e la possibilità di avvalersi di un'esenzione anche dopo la conclusione dell'operazione rientrano nella due diligence, non nelle fasi di regolarizzazione post-chiusura. Lo stesso vale per le partecipazioni di minoranza: il regime modifica il valore effettivo di una partecipazione azionaria in termini di governance, un aspetto che viene ulteriormente approfondito nel nostro articolo sulla posizione degli azionisti di minoranza.

Dove c'è spazio per personalizzare la struttura?

Il regime è essenzialmente obbligatorio, ma non tutto è chiuso. I diritti di approvazione statutari del consiglio di sorveglianza non possono essere ridotti nello statuto, ma possono essere integrati, in modo che alcune decisioni richiedano l'approvazione anche di un altro organo societario, come l'assemblea generale. Questo è il modo usuale per preservare la voce degli azionisti sulle decisioni che più li riguardano, e funziona perché è sancito dallo statuto piuttosto che da un contratto.

È inoltre possibile definire il profilo del consiglio di sorveglianza, il numero dei membri oltre il minimo previsto dalla legge, i suoi comitati e il funzionamento pratico del diritto di raccomandazione del consiglio di fabbrica. Un patto parasociale può aggiungere impegni tra gli azionisti stessi, ma vincola solo le parti contraenti e non può prevalere sui poteri statutari degli organi societari, motivo per cui in questo caso risulta uno strumento meno efficace rispetto a uno statuto ben redatto. Gli amministratori di una società a due livelli devono inoltre ricordare che le norme ordinarie sul corretto svolgimento delle loro funzioni e sulla responsabilità degli amministratori continuano ad applicarsi senza modifiche, parallelamente al nuovo regime.

Che cosa dovreste verificare come azienda o consiglio di amministrazione?

Ogni anno, al momento dell'approvazione del bilancio d'esercizio, è opportuno verificare le condizioni a livello di gruppo. Questi controlli consentono di essere sempre un passo avanti rispetto al triennio.

• Confronta il capitale sociale più le riserve con la soglia di 16 milioni di euro, utilizzando il bilancio e le note più recenti.
• Verifica se l'azienda o una società dipendente ha un consiglio di fabbrica che era legalmente obbligata a istituire ai sensi del Works Councils Act (WOR).
• Il conteggio dei dipendenti olandesi va effettuato in base al numero di persone, non in base all'equivalente a tempo pieno, considerando l'intera azienda e le sue società controllate.
• Se le condizioni sono soddisfatte, verificare le esenzioni di cui all'articolo 2:263(3) BW e presentare la notifica entro due mesi dall'adozione dei conti annuali.
• Sfruttate il periodo di tre anni per modificare lo statuto e scegliere tra un consiglio di sorveglianza e un consiglio di amministrazione a un solo livello.

Che cosa dovresti verificare in qualità di azionista o investitore?

Verificate quanto controllo vi conferisca ancora la vostra partecipazione azionaria una volta che il regime sarà in vigore. Questi aspetti rientrano nella due diligence e nello statuto societario.

• Verificare se la società target è iscritta nel registro delle imprese come società a due livelli o se sta per esserlo.
• Verificare se si applica il regime attenuato di cui all'articolo 2:265 BW, in base al luogo di lavoro effettivo dei dipendenti del gruppo.
• Verifica se un'esenzione è ancora applicabile dopo la transazione, ad esempio se la società target cessa di essere una società dipendente di una società madre a due livelli.
• Nell'atto costitutivo del condominio, includi i diritti di approvazione dell'assemblea generale per le decisioni che ritieni più importanti.
• Si noti che la rimozione del consiglio di sorveglianza richiede un voto di sfiducia ai sensi dell'articolo 2:271a BW, dopodiché la Camera delle Imprese nomina nuovi membri.

Cosa possiamo fare per voi con il regime a due livelli?

I nostri avvocati specializzati in diritto societario forniscono consulenza a consigli di amministrazione, consigli di sorveglianza, azionisti e comitati aziendali in merito al regime societario a due livelli previsto dalla legge. Consulta anche le nostre guide sul diritto societario olandese e la nostra pagina sulle controversie tra azionisti.

• Verifichiamo le tre condizioni e le esenzioni in base alla struttura del vostro gruppo e al bilancio annuale.
• Valutiamo se sia possibile applicare un regime attenuato o ottenere un'esenzione completa.
• Stiamo redigendo la modifica dello statuto sociale, che include disposizioni relative a un consiglio di amministrazione a un solo livello e ulteriori diritti di approvazione.
• Prepariamo la notifica al registro delle imprese e il calendario per il periodo di tre anni.
• Assistiamo i clienti nei procedimenti dinanzi alla Camera delle Imprese in materia di nomine, licenziamenti e diritto di raccomandazione del consiglio di fabbrica.

Sintesi

• Il regime a due livelli si applica automaticamente una volta che le condizioni relative al capitale, al consiglio di fabbrica e al numero di dipendenti di cui all'articolo 2:153 (NV) o 2:263 (BV) del Codice civile tedesco (BW) siano state soddisfatte per tre anni consecutivi.
• Esistono quattro esenzioni previste dalla legge, e una variante attenuata lascia agli azionisti il ​​potere di nominare e revocare gli amministratori.
• Una volta entrato in vigore il regime, il consiglio di sorveglianza nomina e revoca gli amministratori (nell'ambito del regime completo) e detiene un catalogo statutario di diritti di approvazione.
• Il ritiro della fiducia nel consiglio di sorveglianza trasferisce la composizione di tale consiglio alla Camera delle Imprese, e non agli azionisti.
• Verificate le condizioni a livello di gruppo, controllate le esenzioni e sfruttate il periodo di preavviso di tre anni per preparare la struttura di governance, anziché aspettare.

Domande frequenti