La maternità surrogata nei Paesi Bassi e in Europa: qual è la situazione giuridica?

Nei Paesi Bassi la maternità surrogata non è un reato penale, ma non esiste una normativa specifica in materia: l'intermediazione e la pubblicità a scopo commerciale sono vietate e la donna che partorisce è sempre la madre legale. I genitori intenzionali, pertanto, diventano genitori legali solo in seguito, tramite un provvedimento giudiziario, solitamente attraverso l'adozione; in altri paesi europei le norme sono molto diverse e la genitorialità accertata all'estero non viene automaticamente riconosciuta nei Paesi Bassi.

Questo articolo spiega cosa prevede la legge olandese, come i genitori intenzionali diventano legalmente genitori, il disegno di legge di riforma attualmente all'esame del parlamento e i rischi della maternità surrogata all'estero. Per maggiori dettagli, consultate le nostre pagine sugli accordi di maternità surrogata e sulla maternità surrogata in Europa.

La maternità surrogata è consentita nei Paesi Bassi?

Sì, un accordo altruistico tra persone che si conoscono è lecito. Ai sensi degli articoli 151b e 151c del Codice penale olandese (Wetboek van Strafrecht), è reato fare da intermediario nella maternità surrogata a scopo di lucro e pubblicizzarsi come madre surrogata.

In pratica, è possibile chiedere a una sorella o a un'amica, ma non è consentito pubblicare una richiesta online o sui social media, né rivolgersi a un'agenzia commerciale. La madre surrogata può essere rimborsata per le spese documentate relative alla gravidanza: spese mediche non coperte da assicurazione, abbigliamento premaman, viaggi, perdita di reddito e spese legali. Il pagamento di una somma forfettaria definita "spese" è esattamente ciò che i divieti mirano a coprire.

Una madre surrogata che lavora mantiene le normali tutele durante la gravidanza, compresa la protezione contro la discriminazione sul lavoro in relazione alla gravidanza.

Quali sono le esigenze degli ospedali?

La maternità surrogata gestazionale (ad alta tecnologia), con un embrione derivato dai gameti dei genitori intenzionali o di un donatore, viene praticata solo in pochi ospedali olandesi. Richiede un'indicazione medica, che le parti si conoscano già, una valutazione medica e psicologica e una consulenza legale indipendente.

Nella maternità surrogata tradizionale si utilizza l'ovulo della madre surrogata stessa. Secondo la legge olandese in materia di paternità, il legame genetico non influisce su chi sia legalmente riconosciuta come madre alla nascita.

Chi sono i genitori legali alla nascita?

Ai sensi dell'articolo 1:198 del Codice civile olandese (BW), la madre è la donna che ha dato alla luce il bambino. La madre surrogata è la madre legale, è registrata come tale e detiene la potestà genitoriale.

Il secondo genitore è riconosciuto dall'articolo 1:199 della Costituzione degli Stati Uniti. Se la madre surrogata è sposata o convive in un'unione civile, il coniuge o il partner è automaticamente il secondo genitore legale. Solo se non è sposata, il padre intenzionale può riconoscere il bambino (erkenning), previo consenso scritto della madre.

La madre intenzionale non può essere registrata alla nascita né riconoscere il bambino, anche se è la madre genetica. La sua unica possibilità è l'adozione. Lo stato civile della madre surrogata è quindi una delle prime cose da chiedersi.

Come fanno i genitori intenzionali a diventare genitori legali?

L'accordo di maternità surrogata non può trasferire la genitorialità. Tale trasferimento avviene tramite decisioni del Comitato per la tutela dei minori (Raad voor de Kinderbescherming) e del tribunale, in tre fasi.

• Assistenza: se un bambino di età inferiore ai sei mesi viene affidato ai servizi sociali in vista di un'adozione, è necessario il consenso preventivo del Comitato per la protezione dell'infanzia. Contattare il Comitato prima della nascita.
• Autorità: il tribunale solleva la madre surrogata (e il suo coniuge) dall'autorità genitoriale e nomina i genitori intenzionali come tutori, affinché possano decidere in merito alle cure mediche, alla registrazione e ai documenti di viaggio.
• Adozione: il tribunale concede l'adozione ai sensi degli articoli 1:227 e 1:228 BW se è nel migliore interesse del minore e sono soddisfatte le condizioni di legge, incluso un periodo di affidamento da parte degli adottanti. Per saperne di più procedimento di adozione.

La madre surrogata può cambiare idea. Non può essere costretta a cedere il bambino o a dare il proprio consenso all'adozione, perché un accordo che la obblighi a farlo è contrario all'ordine pubblico e non può essere fatto rispettare.

Che cosa può prevedere un accordo di maternità surrogata?

Un accordo scritto non può trasferire la genitorialità né essere fatto valere nei confronti della madre surrogata. Tuttavia, dimostra al tribunale, all'ente per la tutela dei minori e all'ospedale che il consenso è stato informato e che sono state pagate solo le spese documentate.

Un buon accordo definisce chi sono le parti coinvolte e le modalità di contatto futuro con il bambino, quali spese vengono rimborsate e con quali modalità, le decisioni mediche (che restano di competenza della madre surrogata), le situazioni complesse come una gravidanza multipla o la separazione dei genitori intenzionali, e la conferma che ciascuna parte si è avvalsa di una consulenza legale indipendente.

Cosa cambierà la legge di riforma?

Il disegno di legge Wet kind, draagmoederschap en afstamming (Kamerstuk 36390) è stato presentato alla Camera dei rappresentanti (Tweede Kamer) il 30 giugno 2023. Nell'ottobre 2026 è ancora all'esame della Camera e non è stato approvato; fino alla sua entrata in vigore, si applicano integralmente le norme vigenti.

Il disegno di legge propone che un tribunale approvi un accordo di maternità surrogata prima del concepimento, previa consulenza, parere legale, screening e un accordo scritto. I genitori intenzionali sarebbero quindi i genitori legali dalla nascita, senza necessità di adozione. Il divieto di maternità surrogata a scopo commerciale e di pubblicità rimarrebbe in vigore, e un registro documenterebbe le origini del bambino.

Come viene regolamentata la maternità surrogata nel resto d'Europa?

Non esiste un regime europeo in materia di maternità surrogata. Alcuni Stati vietano completamente la maternità surrogata, altri consentono la maternità surrogata altruistica sotto supervisione, e altri ancora non hanno alcuna normativa in merito; nessuna Convenzione dell'Aia disciplina il riconoscimento della genitorialità acquisita tramite maternità surrogata.

La Corte europea dei diritti dell'uomo ha stabilito degli standard minimi ai sensi dell'articolo 8 della Convenzione europea dei diritti dell'uomo. Nella sentenza Mennesson contro Francia (26 giugno 2014) ha stabilito che il rifiuto di riconoscere il rapporto tra un bambino nato all'estero tramite maternità surrogata e il suo padre genetico viola il diritto del minore alla vita privata.

Nel suo parere consultivo del 10 aprile 2019, la Corte ha aggiunto che anche il diritto interno deve prevedere una via per il riconoscimento del rapporto con la madre intenzionale, ad esempio l'adozione, purché sia ​​rapida ed efficace. Il diritto appartiene al minore; non obbliga uno Stato ad accettare ogni accordo straniero.

Quali sono i rischi della maternità surrogata all'estero?

Un certificato di nascita straniero che indichi i genitori intenzionali non è sufficiente. Il riconoscimento nei Paesi Bassi, la cittadinanza olandese e un documento di viaggio dipendono tutti dalle normative olandesi.

• Documento di viaggio: per ottenere un passaporto olandese è necessaria la cittadinanza olandese, che deriva dalla genitorialità riconosciuta dalla legge olandese. Le famiglie sono bloccate all'estero da mesi.
• Riconoscimento: il diritto internazionale privato olandese rifiuta il riconoscimento della filiazione stabilita in contrasto con l'ordine pubblico olandese, ad esempio a seguito di un accordo commerciale o senza il consenso accertabile della madre surrogata.
• In alternativa: se il riconoscimento viene negato, la procedura prevede la tutela e l'adozione nei Paesi Bassi, mentre il consenso della madre surrogata deve comunque essere ottenuto all'estero. L'adozione internazionale è in fase di eliminazione graduale nei Paesi Bassi e non rappresenta un'alternativa.
• Diritto penale: l'utilizzo di un'agenzia commerciale o il pagamento di una commissione possono avere conseguenze nei Paesi Bassi e influenzare la disponibilità del tribunale a dare seguito all'accordo.

Prima di effettuare qualsiasi transazione finanziaria, è consigliabile richiedere una consulenza legale in entrambi i paesi. Consultate anche la nostra pagina sulle questioni legali transfrontaliere.

Che cosa dovreste verificare in qualità di futuri genitori?

• Sia che la madre surrogata sia sposata o meno, perché questo determina il numero di passaggi legali necessari.
• Se un ospedale olandese accetterà la vostra proposta.
• È necessario contattare l'Ufficio per la protezione dell'infanzia prima della nascita.
• Che tu paghi solo le spese documentate, mai una somma forfettaria.
• Per un trasferimento all'estero: come il bambino otterrà il documento di viaggio e la cittadinanza olandese.

Quali sono i controlli da effettuare in qualità di madre surrogata?

• Assicurati di avere un tuo avvocato indipendente, non l'avvocato dei genitori intenzionali.
• L'accordo conferma che le decisioni mediche durante la gravidanza restano di vostra competenza.
• Quali spese vengono rimborsate e come vengono documentate.
• Cosa succede all'autorità genitoriale se i genitori intenzionali si separano o rinunciano alla potestà genitoriale?
• I tuoi diritti come dipendente durante la gravidanza e il congedo di maternità.

Cosa possiamo fare per voi con la maternità surrogata?

I nostri avvocati specializzati in diritto di famiglia forniscono consulenza ai genitori intenzionali o alla madre surrogata, mentre l'altra parte si avvale di un legale separato. Ulteriori informazioni sono disponibili nella nostra guida al diritto di famiglia olandese e nell'indice delle guide al diritto di famiglia.

• Redigiamo o esaminiamo il contratto di maternità surrogata e l'accordo sulle spese.
• Prepariamo il contatto con l'Ufficio per la protezione dell'infanzia prima della nascita.
• Presentiamo le domande per autorità genitorialetutela e adozione.
• Valutiamo se la paternità straniera possa essere riconosciuta nei Paesi Bassi.
• Ci coordiniamo con avvocati nel paese di nascita per quanto riguarda la cittadinanza e i documenti di viaggio.

Sintesi

• Nei Paesi Bassi la maternità surrogata altruistica è legale; l'intermediazione e la pubblicità a scopo commerciale sono invece reati penali.
• La madre surrogata è la madre legale al momento della nascita; i genitori intenzionali diventano genitori legali tramite tutela e adozione.
• L'accordo di maternità surrogata non può essere fatto valere nei confronti della madre surrogata.
• Il disegno di legge di riforma 36390 è ancora all'esame della Camera dei Rappresentanti e non è in vigore.
• La paternità surrogata straniera non viene riconosciuta automaticamente; è consigliabile richiedere prima una consulenza in entrambi i paesi.

Domande frequenti