Interessi aziendali contro esigenze degli azionisti: cosa richiede la legge olandese

Secondo la legge olandese, gli amministratori devono agire nell'interesse della società e della sua attività, e non semplicemente seguire le direttive degli azionisti che li hanno nominati. Gli azionisti mantengono un potere effettivo attraverso l'assemblea generale e la Camera delle Imprese (Ondernemingskamer), ma non possono obbligare il consiglio di amministrazione ad agire contro l'interesse della società.

Questo articolo spiega cosa si intende per interesse societario (vennootschappelijk belang), quali poteri hanno gli azionisti, come il consiglio di amministrazione può tutelare la società e a chi vengono risolte le controversie. Si applica sia alle società a responsabilità limitata (BV) che alle società per azioni (NV).

Che cosa si intende per interesse aziendale?

Gli articoli 2:129(5) e 2:239(5) del Codice civile olandese (BW) richiedono che gli amministratori di una NV e di una BV siano guidati dall'interesse della società e dell'impresa ad essa collegata. Tale interesse comprende il rendimento per gli azionisti, ma anche la continuità, i dipendenti, i creditori e la strategia a lungo termine.

La Corte Suprema (Hoge Raad) ha definito tale principio nella sua sentenza di Cancun del 4 aprile 2014 ( ECLI:NL:HR:2014:797 ). Quando una società gestisce un'attività commerciale, il suo interesse è generalmente determinato principalmente dalla promozione del successo duraturo di tale attività. Gli amministratori devono inoltre tutelare gli interessi di tutti i soggetti coinvolti e non devono ledere tali interessi in modo non necessario o sproporzionato.

La stessa sentenza conferma che ogni amministratore ha questo dovere, indipendentemente da chi lo abbia nominato. Un amministratore nominato da un azionista non rappresenta quell'azionista nel consiglio di amministrazione.

Gli azionisti possono impartire istruzioni al consiglio di amministrazione?

In una società a responsabilità limitata (BV), sì, se lo statuto lo consente, ma il consiglio di amministrazione non è tenuto a seguire un'istruzione che contrasti con l'interesse della società (articolo 2:239(4) BW). In una società senza scopo di lucro (NV), lo statuto può prevedere solo istruzioni sulle linee generali di politica aziendale (articolo 2:129(4) BW).

In pratica, i conflitti riguardano spesso i dividendi. In un regolamento societario, l'assemblea generale delibera sulla distribuzione, ma questa non ha effetto senza l'approvazione del consiglio di amministrazione. Il consiglio di amministrazione deve rifiutare la distribuzione se sa o dovrebbe ragionevolmente prevedere che la società non sarà in grado di pagare i propri debiti in seguito (articolo 2:216(2) del regolamento societario). Gli amministratori che approvano comunque una distribuzione possono essere ritenuti personalmente responsabili per l'eventuale deficit nei confronti della società (articolo 2:216(3) del regolamento societario).

Un amministratore che abbia un interesse personale diretto o indiretto in conflitto con l'interesse della società non deve partecipare alle deliberazioni e al processo decisionale (articoli 2:129(6) e 2:239(6) BW). Per i criteri generali di corretta esecuzione e responsabilità personale, si veda il nostro articolo su quando gli amministratori diventano personalmente responsabili e sul ruolo del consiglio di amministrazione.

Quali poteri hanno gli azionisti?

Gli azionisti esercitano la loro influenza principalmente nell'assemblea generale. Il Codice Civile conferisce loro i seguenti diritti statutari:

• Convocare una riunione: Gli azionisti che detengono almeno un decimo del capitale sociale emesso possono chiedere al consiglio di amministrazione di convocare un'assemblea generale (articoli 2:110 e 2:220 BW). Se il consiglio non lo fa, il giudice provvisorio può autorizzarlo a convocarla autonomamente (articoli 2:111 e 2:221 BW). Lo statuto può prevedere una soglia inferiore.
• Punti all'ordine del giorno: In una società per azioni, i detentori di almeno il 3% del capitale sociale possono inserire un punto all'ordine del giorno se la richiesta perviene alla società almeno 60 giorni prima dell'assemblea (articolo 2:114a del Codice Civile).
• Informazioni: il consiglio deve fornire all'assemblea generale tutte le informazioni richieste, a meno che un interesse preminente della società non si opponga a ciò (articoli 2:107(2) e 2:217(2) BW).
• Nomina e revoca: Nella maggior parte delle società, l'assemblea generale nomina, sospende e revoca gli amministratori.
• Richiesta: Gli azionisti che soddisfano le soglie di cui all'articolo 2:346 BW, singolarmente o congiuntamente, possono chiedere alla Camera delle Imprese di avviare un'indagine.

Nel nostro articolo sugli azionisti di minoranza nei Paesi Bassi viene spiegato cosa un azionista di minoranza può e non può imporre.

Come può il consiglio di amministrazione proteggere l'azienda dalle pressioni degli azionisti?

Le società olandesi possono adottare misure di protezione, ma solo come risposta proporzionata e di solito temporanea a una minaccia concreta per gli interessi dell'azienda. Il consiglio di amministrazione deve essere in grado di spiegare perché la misura è nell'interesse dell'azienda, non perché protegge il consiglio stesso.

Le misure più comuni sono:

• Azioni prioritarie (prioriteitsaandelen): Concedere a un piccolo gruppo, come i fondatori o una fondazione, diritti speciali, ad esempio per nominare gli amministratori o approvare le modifiche allo statuto.
• Certificati di deposito (certificazione): Una fondazione (stichting administratiekantoor, STAK) detiene le azioni e i relativi diritti di voto, mentre gli investitori ricevono certificati di deposito con i diritti economici.
• Azioni privilegiate: Una fondazione di protezione riceve un'opzione di acquisto su azioni privilegiate, che può esercitare per diluire temporaneamente la partecipazione di un azionista ostile.
• Voto fedeltà: Gli azionisti di lungo termine ricevono voti aggiuntivi. Queste strutture sono oggetto di contestazione e vengono valutate in relazione agli interessi aziendali e alla posizione degli azionisti di minoranza.

La proporzionalità di un provvedimento dipende dalla minaccia, dalla sua durata e dalla possibilità per gli azionisti di riacquistare influenza in seguito. Un provvedimento che renda il consiglio di amministrazione permanentemente irresponsabile non supererà il vaglio della Camera di Commercio e Industria.

Che cosa può fare la Camera d'Impresa?

La Camera d'impresa dell' Amsterdam La Corte d'Appello è il tribunale specializzato in controversie societarie. Nei procedimenti istruttori, può nominare degli inquirenti per esaminare le politiche e la condotta dell'azienda.

Durante il procedimento, può ordinare misure immediate (articolo 2:349a BW). Se riscontra una cattiva gestione, può imporre misure ai sensi dell'articolo 2:356 BW, come la sospensione o l'annullamento delle delibere del consiglio di amministrazione, la sospensione o la revoca degli amministratori, la nomina di amministratori temporanei e il trasferimento temporaneo delle azioni a un amministratore.

Dal 1° gennaio 2025, la legge che modifica il sistema di risoluzione delle controversie e chiarisce i requisiti di ammissibilità della procedura di inchiesta (Stb. 2024, 175) ha esteso anche le controversie relative a espropri e recessioni tra azionisti (geschillenregeling) alla Camera delle Imprese, in un'unica sede e tramite ricorso. Di conseguenza, un unico tribunale specializzato si occupa ora sia dei casi di inchiesta sia della maggior parte delle controversie tra azionisti in stallo; si veda il nostro articolo sulla Camera delle Imprese.

Le controversie legali sono costose e pubbliche. Molte vengono risolte prima tramite negoziazione o mediazione, a volte sulla base di un meccanismo di acquisto delle quote previsto nell'accordo tra gli azionisti.

Che cosa dovresti verificare in qualità di regista?

• Annotate nel verbale del consiglio di amministrazione quali interessi avete valutato e perché la decisione è nell'interesse dell'azienda.
• Prima di approvare un dividendo, è necessario verificare se l'azienda sarà in grado di onorare i propri debiti in futuro; in pratica, il consiglio di amministrazione guarda almeno ai dodici mesi successivi.
• Verifica se sussiste un conflitto di interessi e, in tal caso, astieniti dal prendere la decisione.
• Verifica se lo statuto consente l'inserimento di istruzioni da parte degli azionisti e se tali istruzioni sono in conflitto con gli interessi della società.
• Fornite all'assemblea generale le informazioni richieste, a meno che un interesse aziendale preminente non si opponga.

Che cosa dovresti verificare in qualità di azionista?

• Verifica quali diritti, oltre a quelli minimi previsti dalla legge, ti vengono riconosciuti dallo statuto e dal patto parasociale.
• Calcola se possiedi i requisiti per convocare una riunione, un punto all'ordine del giorno o un'indagine, da solo o con altri.
• Presentate le vostre domande e proposte durante l'assemblea generale.
• Verificare se una misura di protezione sia temporanea e proporzionata a una minaccia reale.
• Prima che sorga un conflitto, è opportuno definire nel patto parasociale un meccanismo di stallo e di acquisto delle quote.

Cosa possiamo fare per voi in caso di conflitto tra azionisti e consiglio di amministrazione?

I nostri avvocati specializzati in diritto societario forniscono consulenza ad amministratori, membri del consiglio di sorveglianza e azionisti di società a responsabilità limitata (BV) e società senza scopo di lucro (NV). Per una panoramica più completa delle normative, si veda il nostro articolo sul quadro normativo olandese in materia di corporate governance.

• Valutiamo se un'istruzione degli azionisti o una proposta di dividendo sia compatibile con gli interessi della società.
• Prepariamo i verbali e le decisioni del consiglio di amministrazione in modo che la ponderazione degli interessi sia documentata.
• Redigiamo o modifichiamo lo statuto sociale e l'accordo tra gli azionisti, comprese le clausole di stallo e di acquisto delle quote.
• Prepariamo le richieste di convocazione di una riunione o di inserimento di punti all'ordine del giorno e vi rappresentiamo durante l'assemblea generale.
• Dinanzi alla Camera delle Imprese conduciamo procedimenti di indagine e procedimenti di espulsione o di ritiro dal mercato.

Sintesi

• Gli amministratori di una BV e di una NV devono agire nell'interesse della società e della sua attività (articoli 2:239(5) e 2:129(5) BW).
• Tale interesse riguarda principalmente il successo duraturo dell'attività, con la dovuta attenzione a tutte le parti interessate (Cancun, ECLI:NL:HR:2014:797).
• Gli azionisti influenzano la società attraverso l'assemblea generale; in una BV il consiglio di amministrazione può rifiutare istruzioni che contrastino con gli interessi della società.
• Le misure di protezione devono essere proporzionate e di norma temporanee.
• La Camera delle Imprese decide sui casi di inchiesta e, dal 1° gennaio 2025, sulle controversie relative a estromissioni e recesso dal mercato.

Domande frequenti